случае, когда 
третье лицо, в пользу которого обусловлено исполнение договорного обязательства, 
откажется от своего права требования к должнику. Данное положение означает, 
что право требования третьего лица, в пользу которого заключен договор, имеет 
преимущество перед правом требования, принадлежащим кредитору в договорном 
обязательстве.
     Новое положение в правовом регулировании договора в пользу третьего лица 
заключается в том, что с момента выражения третьим лицом должнику намерения 
воспользоваться своим правом по договору сторонам в договорном обязательстве 
- должнику и кредитору - запрещается изменять или расторгать договор без согласия 
третьего лица. Данное правило носит диспозитивный характер: иное может быть 
предусмотрено законом, иным правовым актом или договором.
     Эта новелла позволит обеспечить защиту прав третьих лиц, в пользу которых 
заключен договор, и избежать ситуаций, нередко имевших место ранее, когда, 
например, страховые организации и страхователи (заемщики) путем расторжения 
договоров страхования ответственности за невозврат кредита лишали банки, выдавшие 
кредит, возможности обращаться к страховым организациям с требованием о выплате 
суммы страхового возмещения. Теперь в подобных ситуациях банк может заявить 
требование о восстановлении нарушенного права путем признания такого соглашения 
сторон договора недействительным.
     Требование исполнить обязательство третьего лица к должнику по своему 
содержанию аналогично требованию кредитора в этом обязательстве. Поэтому предусмотрено 
право должника выдвигать против требования третьего лица те возражения, которые 
он мог бы выдвинуть против кредитора.
     Наличие у третьего лица самостоятельного права требования исполнения 
обязательства от должника позволяет отграничить договор в пользу третьего 
лица от обычных договоров, предусматривающих исполнение обязательств третьему 
лицу. В этом случае третье лицо является лишь управомоченным принять исполнение 
обязательства от должника (см., например, ст. 312 ГК). Причем обязательство 
считается исполненным самому кредитору. Именно кредитору (а не третьему лицу) 
принадлежит право требовать от должника исполнения обязательства. Подобные 
взаимоотношения нередко возникают при исполнении договоров купли-продажи или 
поставки товаров, когда отгрузка товаров в соответствии с договором производится 
не покупателю, а в адрес получателей, указанных покупателем.
     Для судебной практики будут иметь существенное значение нормы о толковании 
договора (ст. 431 ГК). Ранее нормы о толковании договора содержались в Основах 
(ст. 59), а положения, включенные в ГК, соответствуют ранее действовавшим 
положениям, за исключением отдельных редакционных уточнений.
     Адресованы нормы о толковании договора прежде всего суду. Необходимость 
правильного толкования условий договора возникает зачастую при разрешении 
судом споров, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением договорных 
обязательств, а также применением ответственности.
     Существо правил толкования условий договора судом заключается в установлении 
двух способов толкования условий договора и определении порядка (очередности) 
их применения.
     Первый способ толкования - выяснение буквального значения содержащихся 
в договоре слов и выражений. В этих целях производится сравнительный анализ, 
сопоставление спорного условия договора с другими условиями, а также смыслом 
договора в целом.
     Второй способ толкования - выяснение действительной общей воли сторон 
с учетом цели договора. Достижение этой цели возможно за рамками текста договора. 
Помимо договора анализу подвергаются и другие документы, связанные с заключением 
и исполнением договора, к примеру переписка по этим вопросам, материалы, свидетельствующие 
о фактических взаимоотношениях сторон. Большое значение при таком толковании 
договора имеют обычаи делового оборота.
     Однако суд вправе использовать второй способ толкования условий договора 
лишь в том случае, если применение первого способа толкования (выяснение буквального 
значения договора) не позволило определить содержание условий договора.
     Таким образом, законодатель отдает предпочтение первому способу толкования 
договора, то есть выяснению буквального значения его условий, и тем самым 
сужает возможности для суда руководствоваться при принятии решений установленной 
судом действительной общей волей сторон.
     С другой стороны, такой подход повышает значение текста договора (а не 
идеальной воли сторон) в регулировании гражданско-правовых обязательств и 
ориентирует предпринимателей на необходимость тщательной отработки всех условий 
заключаемых договоров.

               Глава 28. Заключение договора (ст. 432-449)

     Все основные положения, посвященные вопросу заключения договоров, сосредоточены 
в главе 28 Гражданского кодекса.
     Договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:
     - сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям 
договора;
     - достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать 
требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (ст. 432).
     Названные условия, при которых договор считается заключенным, являлись 
обязательными и по ранее действовавшему законодательству (ст. 58 Основ 1991 
года, ст. 160 ГК 1964 года).
     К числу существенных относятся следующие условия договора: о предмете 
договора (например, количество и наименование товаров, подлежащих передаче 
покупателю по договору купли-продажи); условия, в отношении которых имеются 
специальные указания в законах или иных правовых актах о том, что они являются 
существенными либо необходимыми для договоров данного вида; условия, относительно 
которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
     Необходимо отметить, что по сравнению с ранее действовавшим законодательством 
утрачен один из источников определения существенных условий договора - характер 
самого договора. Наряду с существенными условиями договора, которые были признаны 
таковыми по закону, традиционно выделялись в качестве самостоятельных существенные 
условия договора, которые хотя и не признаны таковыми по закону, но необходимы 
для договоров данного вида.
     В результате неудачной редакторской правки, произведенной в п. 1 ст. 
432, к существенным относятся только те условия, которые названы в законе 
или ином правовом акте либо как существенные, либо как необходимые для договоров 
данного вида.
     К существенным условиям относятся далеко не все условия договора, по 
которым при его заключении возникают разногласия сторон. Для этого требуется, 
чтобы в отношении соответствующего условия одной из сторон было прямо заявлено 
о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа от заключения договора. 
На практике нередко случается так, что стороны при заключении договора не 
урегулировали разногласия, например, о размере договорной неустойки за неисполнение 
обязательств, однако затем выполняли условия договора. И только при возникновении 
спора в связи с применением ответственности одна из сторон может заявить о 
том, что договор следует считать незаключенным, так как в свое время не было 
достигнуто соглашение по условию договора о размере неустойки. В этом случае 
договор следует признать заключенным (но без условия о размере неустойки), 
имея в виду, что ни одной из сторон при заключении договора не было сделано 
заявление о необходимости достижения соглашения по спорному условию договора.
     Порядок заключения договора состоит в том, что одна из сторон направляет 
другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, 
получив оферту, принимает предложение заключить договор.
     Обращают на себя внимание нормы, посвященные моменту заключения договора, 
содержащиеся в ГК.
     Момент заключения договора имеет важное значение, поскольку именно с 
ним законодатель связывает вступление договора в силу, то есть обязательность 
для сторон условий заключенного договора (п. 1 ст. 425).
     Процесс заключения договора состоит из трех этапов: направление одной 
стороной оферты; рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт; получение 
акцепта стороной, направившей оферту.
     Для определения момента заключения договора имеет значение дата получения 
стороной, направившей оферту, ее акцепта.
     Имеются два исключения из общего правила, согласно которому договор считается 
заключенным в момент получения стороной, направившей оферту, ее акцепта:
     1. Случаи, когда стороны оформляют свои отношения реальным договором, 
то есть когда для заключения договора требуется не только направление оферты 
и получение акцепта, но и передача имущества. В подобных ситуациях моментом 
заключения договора признается дата передачи имущества. При этом следует учитывать, 
что передачей имущества является не только его вручение соответствующему лицу, 
но также и сдача транспортной организации либо организации связи для доставки 
адресату. К передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного 
документа (ст. 224). Все эти обстоятельства должны приниматься во внимание 
при определении момента заключения договора.
     2. Случаи, когда заключается договор, требующий государственной регистрации, 
к примеру, если предметом договора является земля или иное недвижимое имущество 
(ст. 164). Такой договор считается заключенным с момента его государственной 
регистрации, если иное не установлено законом. Однако если одна из сторон 
уклоняется от государственной регистрации договора, суд вправе по требованию 
другой вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется 
по решению суда (п. 3 ст. 165). В подобных ситуациях и момент заключения договора 
также должен определяться в соответствии с решением суда.
     Значительный интерес вызывают правила в отношении формы договора (ст. 
434).
     Требования, предъявляемые к форме договора, аналогичны тем, которые приняты 
в отношении сделок. Исключение составляют случаи, когда непосредственно в 
законе установлена определенная форма для конкретного вида договоров.
     Поэтому, например, договоры, заключаемые между юридическими лицами, а 
также между ними, с одной стороны, и гражданами - с другой, должны совершаться 
в простой письменной форме (п. 1 ст. 161), а в случаях, предусмотренных законом 
или соглашением сторон, договоры должны быть нотариально удостоверены (п. 
2 ст. 163).
     Форма договора может быть определена по соглашению сторон. Причем в этом 
случае стороны не связаны тем обстоятельством, что законом не требуется соответствующая 
форма для заключения договора. Если сторонами достигнуто соглашение об определенной 
форме договора, этот договор будет считаться заключенным лишь после совершения 
на тексте договора удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным 
лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие (ст. 163).
     Правила о заключении договора в простой письменной форме несколько отличаются 
от тех, которые предусмотрены в отношении сделок, совершаемых в письменной 
форме. Такие сделки должны быть совершены путем составления документа, выражающего 
содержание сделки и подписанного лицами, совершающими сделку, или уполномоченными 
ими лицами (п. 1 ст. 160).
     В отношении договора в письменной форме помимо составления одного документа, 
подписываемого сторонами, для его заключения может быть использован и такой 
способ, как обмен документами с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, 
телефонной, электронной или иной связи. Независимо от того, какой вид связи 
используется, главное, чтобы при этом можно было достоверно установить, что 
документ исходит от стороны по договору.
     В связи с этим важно отметить также, что стороны вправе использовать 
факсимильное воспроизведение подписи с помощью средств механического или иного 
копирования, а также электронно-цифровую подпись (п. 2 ст. 160).
     Всякий договор заключается посредством направления оферты одной из сторон 
и ее акцепта другой стороной.
     Под офертой понимается предложение заключить договор (ст. 435 ГК). Такое 
предложение должно отвечать следующим обязательным требованиям: во-первых, 
оно должно быть адресовано конкретному лицу (лицам); во-вторых, быть достаточно 
определенным: в-третьих, должно выражать намерение сделавшего его лица заключить 
договор с адресатом, которым будет принято предложение; в-четвертых, оно должно 
содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить 
договор.
     По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс 
и т. д. Офертой может служить и разработанный стороной, предлагающей заключить 
договор, проект такого договора.
     Направление оферты связывает лицо, ее пославшее. Связанность фактом направления 
оферты означает, что лицо, сделавшее предложение заключить договор, в случае 
безоговорочного акцепта этого предложения его адресатом автоматически становится 
стороной в договорном обязательстве. Такое особое состояние связанности своим 
собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента 
ее получения адресатом. С этого момента указанное лицо должно соизмерять свои 
действия с возможными юридическими последствиями, которые могут быть вызваны 
акцептом оферты.
     Например, лицо, направившее определенному адресату предложение о заключении 
договора купли-продажи имеющегося у него товара, не лишено возможности направить 
такое же предложение и другим потенциальным покупателям. Но в результате в 
случае акцепта оферты сразу несколькими покупателями может возникнуть ситуация, 
когда один и тот же товар явится предметом различных договоров купли-продажи. 
Причем покупатели по всем таким договорам приобретут право требовать от продавца 
передачи товара, а в случае неисполнения этой обязанности - и возмещения причиненных 
убытков (ст. 398).
     Оферта может считаться не полученной лишь в том случае, если ее опередит 
или будет получено одновременно с ней извещение о ее отзыве.
     Оферте (направленной и полученной адресатом) присуще еще одно важное 
свойство - безотзывность.
     Принцип безотзывности оферты, то есть невозможности для лица отзывать 
свое предложение о заключении договора в период с момента получения адресатом 
и до истечения установленного срока для ее акцепта, сформулирован в виде презумпции 
(ст. 436). Право лица, направившего оферту, отозвать ее (отказаться от предложения) 
может быть предусмотрено самой офертой. Возможность отказа от сделанного предложения 
может также вытекать из существа самого предложения или из обстановки, в которой 
оно было сделано.
     Вместе с тем далеко не всякое предложение вступить в договорные отношения 
может быть признано офертой. В некоторых случаях такого рода предложения могут 
считаться лишь приглашением делать оферту.
     Так, рекламу и иные подобные предложения товаров, работ и услуг необходимо 
отличать от предложения заключить договор (оферты). Отличие состоит в том, 
что реклама адресована неопределенному кругу лиц и, как правило, не бывает 
достаточно определенной для заключения договора. Цель рекламы - показать свойства 
товаров, выгодно отличающие их от аналогичных. Однако она не преследует цели 
сообщения потенциальному контрагенту существенных условий будущего договора.
     Поэтому в п. 1 ст. 437 ГК реклама и подобные предложения товаров, работ 
и услуг квалифицируются лишь как приглашение лицам, ознакомившимся с информацией, 
содержащейся в рекламе, самим обращаться к рекламодателю с просьбой о продаже 
товара, выполнении работ, оказании услуг и с предложением о заключении соответствующего 
договора (приглашение делать оферты).
     Публичной офертой признается лишь такое предложение неопределенному кругу 
лиц, которое включает в себя существенные условия будущего договора, а главное 
- в котором явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить договор 
с каждым, кто к нему обратится.
     В практической деятельности многих коммерческих организаций, предложения 
которых могут расцениваться как публичная оферта, лицам, обращающимся к ним, 
нередко предлагается также совершить определенные конклюдентные действия. 
Например, издательство, предлагая свои книги широкому кругу читателей, сообщает 
также свои платежные реквизиты и выдвигает в качестве условия получения соответствующих 
книг предоставление копии платежного поручения, свидетельствующего о перечислении 
платы за книги в пределах установленных издательством цен.
     Юридические последствия признания предложения публичной офертой заключаются 
в том, что лицо, совершившее необходимые действия в целях акцепта оферты (например, 
приславшее заявку на соответствующие товары), вправе требовать от лица, сделавшего 
такое предложение, исполнения договорных обязательств.
     В оферте выражена воля лишь одной стороны, а, как известно, договор заключается 
по волеизъявлению обеих сторон. Поэтому решающее значение в оформлении договорных 
отношений имеет ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор.
     Акцепт, то есть ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии 
ее условий, должен быть полным и безоговорочным (ст. 438 ГК).
     Акцепт может быть выражен не только в форме письменного ответа (включая 
сообщение по факсу, с помощью телеграфа и других средств связи). В случае, 
если предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты, 
к примеру путем помещения товара на прилавке или в витрине магазина либо в 
торговый автомат, акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате 
товара. В определенных ситуациях акцептом могут быть признаны и другие действия 
контрагента по договору (заполнение карты гостя и получение квитанции в гостинице, 
приобретение билета в трамвае и т. п.).
     В качестве акцепта в соответствующих случаях признается и совершение 
действий по выполнению условий договора, указанных в оферте. Для этого требуется, 
чтобы такие действия были совершены в срок, установленный для акцепта. Данное 
правило хотя и носит диспозитивный характер, но будет иметь важное значение 
для правового регулирования имущественного оборота.
     Ранее действовавшим законодательством акцепт путем совершения действий 
по выполнению предусмотренных офертой условий договора не допускался (см. 
ст. 58 Основ 1991 года). Это нередко ставило в тяжелое положение добросовестных 
участников имущественного оборота. Например, нередко встречались ситуации, 
когда предприятие-поставщик, получив телеграмму предприятия-покупателя с просьбой 
поставить определенное количество товаров и с гарантией их оплаты в кратчайший 
срок, производил отгрузку соответствующих товаров, однако денежные средства 
покупателем не перечислялись. Если такой поставщик обращался с иском в суд 
(арбитражный суд), он был вправе претендовать только на сумму, составляющую 
стоимость отгруженного товара. В то же время суд отказывал ему во взыскании 
с покупателя пени за просрочку платежа и убытков, вызванных несвоевременной 
оплатой товаров, поскольку отношения сторон квалифицировались судом как бездоговорные. 
Названные требования по законодательству могли быть предъявлены к контрагенту 
лишь за невыполнение договорных обязательств. В итоге принималось безупречное 
с позиции законности, но ущербное с точки зрения справедливости решение суда.
     Кодекс, решая эту проблему, рассматривает действия стороны, получившей 
оферту, по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, 
выполнение работ, предоставление услуг и т. п.) в качестве акцепта оферты. 
Таким образом, в приведенном примере отношения сторон будут признаны договорными, 
а действия покупателя, задержавшего оплату товаров, - нарушением договорных 
обязательств со в