тво 
другого государства, при усыновлении или его отмене необходимо получить согласие 
законного представителя и компетентного государственного органа, а также согласие 
ребенка, если это требуется по законодательству государства, гражданином которого 
он является. При совпадении общих принципов решения коллизионных вопросов 
усыновления в ст.165 СК и в международных договорах существуют и расхождения 
в регулировании. Так, в договорах о правовой помощи отсутствует норма, аналогичная 
норме ч.2 п.1 ст.165 СК, - отсылка в соответствующих случаях к законодательству 
страны гражданства усыновителя не соединена с предписанием соблюдения одновременно 
и требований законодательства другого государства. Возникает вопрос о необходимости 
соблюдения требований ч.2 п.1 ст.165 СК при усыновлении российских детей гражданами 
государств, с которыми имеется договор о правовой помощи или Конвенция стран 
СНГ от 22 января 1993 г., решающие коллизионные вопросы усыновления. Видимо, 
следует исходить из общего правила о преимуществе нормы международного договора 
(см. ст.6 СК и комментарий к ней). Однако это общее правило должно действовать 
в данном случае применительно к решению вопроса о подлежащем применению материальном 
праве. Процедура же усыновления договорами не регулируется, поэтому здесь 
действуют правила внутреннего законодательства (например, правила ст.125, 
126 СК).
     6. Статья 165 СК в отличие от ранее действовавшего законодательства не 
содержит норм, предоставляющих возможность усыновления детей, являющихся российскими 
гражданами и проживающих за границей, в консульских учреждениях Российской 
Федерации. Это связано с изменением порядка усыновления детей: согласно ст.125 
СК усыновление должно производиться судом по правилам, предусмотренным ГПК. 
Однако до введения судебного порядка усыновления в действие (см. п.2 ст.169 
СК и комментарий к нему) продолжала действовать ст.32 Консульского устава 
СССР. Поэтому усыновление детей, являющихся российскими гражданами и проживающих 
за границей, могло быть до введения в действие судебного порядка усыновления 
осуществлено и в консульских учреждениях России.
     7. Правила ст.165 СК применяются соответственно к удочерению.

Комментарий к статье 166 кодекса

     1. Отсылки в коллизионных нормах раздела VII СК к семейному законодательству 
иностранных государств ставят перед работниками судов, органов записи актов 
гражданского состояния и иных органов, применяющих иностранное право, непростые 
задачи. Если российское законодательство они обязаны знать ех officio, то 
требовать от них знания иностранного права нельзя. Тем не менее это право 
в силу отсылки соответствующей коллизионной нормы должно быть применено.
     В связи с этим возникает ряд вопросов: 1) об обязанности суда или иного 
органа применять иностранное семейное право по своей инициативе, независимо 
от того, ссылаются ли на него стороны; 2) о порядке установления содержания 
иностранного семейного права; 3) о толковании норм иностранного законодательства; 
4) о последствиях неустановления содержания или неправильного применения иностранного 
права.
     По смыслу п.1 ст.166 СК обязанность применения иностранного семейного 
права, если это следует из коллизионных норм раздела VII СК, существует независимо 
от того, ссылаются ли стороны на это иностранное право. Применяющий иностранное 
право орган делает это по своей инициативе, если только в самом законе не 
установлено иное (см. ст.163 СК и п.3 комментария к ней). Содержание соответствующей 
нормы иностранного права устанавливается в соответствии с ее официальным толкованием, 
практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. 
Информация о таком толковании, практике и доктрине, если ее не предоставят 
стороны, может быть получена в Министерстве юстиции Российской Федерации, 
которое осуществляет организационное руководство работой судов и органов записи 
актов гражданского состояния и на которое возложены функции предоставления 
информации о праве во всех договорах России о правовой помощи и в Конвенции 
стран СНГ от 22 января 1993 г.
     Информацию можно получить и в соответствующих консульских учреждениях 
России за рубежом, можно привлечь и экспертов в области иностранного права 
- работников соответствующих учреждений и научных институтов. Ценным может 
оказаться содействие сторон и других заинтересованных лиц, представляющих 
в обоснование своих требований и возражений документы, подтверждающие содержание 
норм иностранного семейного права.
     Толковаться норма иностранного семейного права должна так же, как она 
толкуется "у себя на родине", т.е. в соответствующем иностранном государстве 
(учитывается официальное толкование, судебная практика, доктрина). Информация 
о толковании может быть получена тем же путем, что и информация о самом законе.
     При неустановлении несмотря на предпринятые меры содержания иностранного 
семейного права применяется (согласно п.2 ст.166 СК) российское законодательство. 
Это правило, однако, установлено на случай действительной невозможности получить 
информацию, оно может быть применено, лишь если все пути такого получения 
исчерпаны.
     Следует также иметь в виду, что неправильное применение коллизионной 
нормы и иностранного семейного права, к которому она отсылает, может послужить 
основанием для отмены или изменения судебного решения.

Комментарий к статье 167 кодекса

     1. Предусмотренная в ст.167 СК норма известна во всем мире как оговорка 
о публичном порядке (ordre public). В силу этой оговорки иностранное право, 
к которому отсылает коллизионная норма, не применяется, если такое применение 
противоречило бы публичному порядку данной страны. Как видно, норма ст.167 
СК может ограничивать действие коллизионных норм раздела VII СК. Хотя КоБС 
тоже включал статью аналогичного содержания (ст.169), до последнего времени 
она практически не действовала ввиду применения в российском коллизионном 
семейном праве, как правило, отсылок к российскому законодательству. С расширением 
применения иностранного семейного права, увеличением числа отсылок к нему 
в коллизионных нормах раздела VII СК значение нормы о публичном порядке должно 
возрасти.
     Оговорка о публичном порядке содержится в праве всех без исключения государств, 
во многих из них она выражена в законодательстве, в частности, в законах о 
международном частном праве, в ГК или СК (Австрия, Бразилия, Венгрия, Германия, 
Греция, Италия, МНР, Польша, Португалия, Сирия, Таиланд и т.д.). Отсутствие 
специальной нормы в законодательстве не мешает государствам (США, Франции 
и др.) широко применять оговорку о публичном порядке на практике. Данная оговорка 
включается и в международные договоры, она отражена в ряде договоров России 
о правовой помощи, а также в Конвенции стран СНГ от 22 января 1993 г. Доктрина 
повсеместно признает необходимость оговорки о публичном порядке, имея в виду, 
что отсылка коллизионной нормы формулируется широко и может привести к применению 
законодательства любого иностранного государства, возможно, с весьма далекой 
правовой системой.
     2. Содержание понятия "публичный порядок" понимается по-разному. В законодательстве 
разных стран и даже в самом российском законодательстве, как и в международных 
договорах, применяются разные формулировки. Но во всех случаях речь, очевидно, 
идет об основах, т.е. основополагающих принципах правопорядка. Здесь следует 
обращаться к Конституции РФ, в частности, к гл.2 "Права и свободы человека 
и гражданина". Например, основополагающим принципом можно считать закрепленное 
в ст.19 Конституции РФ равноправие мужчины и женщины. Основные начала семейного 
законодательства отражены и в ст.1 СК (см. комментарий к ней).
     Однако необходимо учитывать, что в ст.167 СК речь идет не об общей оценке 
действующего в иностранном государстве законодательства в области брака и 
семьи, а о возможности применения конкретных норм этого законодательства к 
конкретным ситуациям. В этой статье, как и в ранее действовавшей ст.169 КоБС, 
говорится о противоречии основам правопорядка не самих иностранных законов, 
а их применения в России. Например, нормы иностранного права, допускающие 
полигамию, противоречат основным принципам российского семейного права, но 
это не означает, что полигамные браки, заключенные в стране, где они признаются, 
не могут порождать юридических последствий, признаваемых в нашей стране; нельзя, 
в частности, возражать против признания алиментных обязательств членов полигамной 
семьи.
     3. Отказ в применении нормы иностранного семейного права на основании 
противоречия основам правопорядка России влечет за собой согласно ст.167 СК 
применение соответствующего российского законодательства.

                  Раздел VIII. Заключительные положения

Комментарий к статьям 168 - 170 кодекса

     1. СК введен в действие с 1 марта 1996 г. Его нормы применяются к семейным 
отношениям, возникшим после введения его в действие (п.1 ст.168 СК, п.1 ст.169 
СК), т.е. не имеют обратной силы.
     Из общего правила о распространении действия СК лишь на вновь возникшие 
после 1 марта 1996 г. правоотношения ст.169 СК устанавливает ряд исключений.
     1) Некоторые новые институты СК вводятся в действие позднее, чем сам 
Кодекс в целом. Так, судебный порядок усыновления детей введен в действие 
одновременно с введением в действие Федерального закона "О внесении изменений 
и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР" от 21 августа 1996 
г. (в соответствии со ст.2 указанного Закона вступил в силу с 27 сентября 
1996 г. по истечении 30 дней со дня его официального опубликования в РГ 27 
августа 1996 г.). Новое правило о моменте прекращения брака при его расторжении 
в суде (со дня вступления решения суда в законную силу) применяется только 
к бракам, расторгнутым судом после 1 мая 1996 г. Моментом прекращения брака, 
расторгнутого в суде до 1 мая 1996 г., является регистрация развода в органах 
загса.
     2) Отдельные нормы СК получили обратную силу. Так, положения СК о законном 
режиме имущества супругов (ст.34-37) применимы к имуществу, нажитому до 1 
марта 1996 г. (до введения в действие СК).
     Указанные статьи СК в основном соответствуют ранее действовавшему семейному 
законодательству (ст.20, 22 КоБС). Однако сейчас они приведены в соответствие 
с положениями нового ГК и более подробно определяют имущественные правоотношения 
сторон. В частности, к совместной собственности супругов - членов крестьянского 
(фермерского) хозяйства сейчас будут применяться правила, установленные ст.257 
и 258 ГК. При определении предметов совместной собственности супругов необходимо 
учитывать конкретные вещи и права, которые перечислены в п.2 ст.34. При определении 
оснований для признания недействительной сделки, заключенной одним из супругов 
по распоряжению совместной собственностью, должны действовать правила п.2 
и 3 ст.35 СК.
     Что касается правового режима имущества супругов, приобретенного после 
1 марта 1996 г., то к нему будут применяться нормы СК, включающие правила 
как гл.7 СК, так и гл.8 и 9 СК.
     Договоры, заключенные лицами, вступающими в брак, и супругами до 1 марта 
1996 г. в отношении правового режима их имущества, приобретают силу брачного 
договора, если они не противоречат требованиям СК (п.5 ст.169 СК). Поскольку 
согласно ст.41 СК брачный договор должен быть заключен в письменной форме 
и подлежит нотариальному удостоверению, то договоры, не удовлетворяющие этим 
требованиям, являются ничтожными. Недействительными признаются условия договоров, 
которые по содержанию не соответствуют ст.42 СК. Если соглашение сторон наряду 
с недействительными условиями содержит положения, которые допускаются СК, 
то последние положения действуют. Однако в таком случае целесообразно перезаключить 
договор, для того чтобы привести его в полное соответствие с требованиями 
гл.8 СК.
     Аналогично решается вопрос и в отношении соглашений об уплате алиментов 
(гл.16 СК).
     Статья 169 СК (п.7) содержит также правило, по которому признаются имеющими 
правовую силу браки, совершенные по религиозным обрядам до восстановления 
органов загса на оккупированных территориях, входящих в состав СССР в период 
Великой Отечественной войны (см. также комментарий к ст.10 СК).
     2. Отношения, регулируемые семейным законодательством, в большинстве 
своем носят длящийся характер (супружеские правоотношения, правоотношения 
родителей и детей и т.д.), поэтому отдельные права и обязанности могут возникнуть 
из этих правоотношений уже после того, как возникло само правоотношение. В 
соответствии с ч.1 п.1 ст.169 СК к этим правам и обязанностям применяются 
нормы СК. Так, в случае обращения в суд с требованием о признании недействительным 
брака, заключенного до 1 марта 1996 г., супруги, другие лица, а также суд 
будут руководствоваться гл.5 СК, определяющей основания, порядок и правовые 
последствия признания брака недействительным (ст.27-30 СК). Однако в соответствии 
с п.4 ст.169 СК к требованию супруга о признании брака недействительным по 
основаниям, установленным п.3 ст.15 СК (т.е. в случае, если другой супруг 
скрыл при вступлении в брак наличие у него венерической болезни или ВИЧ-инфекции), 
применяется срок исковой давности. Такое требование может быть заявлено только 
в течение года со дня введения в действие СК (т.е. с 1 марта 1996 г.). К требованиям, 
основанием которых являются другие обстоятельства (ст.27 СК), исковая давность 
не применяется (см. комментарий к ст.9 СК).
     Нормы СК применимы и к рассмотрению других споров, возникающих из семейных 
отношений, которые имели место до 1 марта 1996 г.
     3. Раздел VIII решает вопросы не только о времени вступления в действие 
Кодекса в целом и его отдельных положений, но и о действии актов семейного 
законодательства и иных правовых актов, реализующих его применение, ранее 
действующих на территории РФ (п.2-3 ст.168 СК, ст.170 СК).
     С момента введения в действие СК (т.е. с 1 марта 1996 г.) признается 
утратившим силу КоБС РСФСР (1969 г.). Однако в настоящее время остался действующим 
раздел IV КоБС "Акты гражданского состояния". Он сохраняет свою силу до принятия 
Федерального закона об актах гражданского состояния, принятие которого вытекает 
из п.4 ст.47 ГК. Однако и сейчас нормы этого раздела КоБС применяются в части, 
не противоречащей как ст.47 ГК, так и нормам СК.
     Принятие СК не только отменяет действие ряда законодательных актов (п.2 
и 3 ст.168 СК), но и устанавливает правило о действии правовых актов, которые 
нуждаются в пересмотре с принятием СК. Последние применяются постольку, поскольку 
они не противоречат СК. Временное сохранение ранее принятых решений допускается 
"до приведения законов и иных нормативных правовых актов, действующих на территории 
Российской Федерации, в соответствие с настоящим Кодексом" (п.1 ст.170 СК).
     О новых правовых актах, призванных обеспечить реализацию СК, - см. п.5 
комментария к ст.3 СК, а также приложения N 1-4 к настоящему изданию.

------------------------
     *(1) Далее - Сборник постановлений.
     *(2) Далее - Комментарий к КоБС.







Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей

Авторы:

М. И. БРАГИНСКИЙ, главный научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, доктор юридических наук, профессор - Введение, гл. 1 и 2 (ст. 1-15), гл. 4 (ст. 48-65), гл. 6 (ст. 128-141), гл. 9-12 (ст. 153-208);

В. В. ВИТРЯНСКИЙ, заместитель Председателя Высшего арбитражного суда РФ, кандидат юридических наук гл. 21-29 (ст. 307-453), раздел "Новый Гражданский кодекс и судебная практика";

В. П. ЗВЕКОВ, кандидат юридических наук - гл. 5 (ст. 124-127);

Е. А. СУХАНОВ, заведующий кафедрой гражданского права, декан юридического факультета МГУ, доктор юридических наук, профессор - комментарий к Закону "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", гл. 4 (ст. 66-123), гл. 7 (ст. 142149), гл. 13-20 (ст. 209-306), кроме гл. 17 (ст. 260-287), нормы которой могут вступить в силу только после введения в действие Земельного кодекса РФ;

К. Б. ЯРОШЕНКО, главный научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, доктор юридических наук, профессор гл. 2 (ст. 16), гл. 3 (ст. 17-47), гл. 8 (ст. 150-152).

Руководитель авторского коллектива - доктор юридических наук, профессор М. И. БРАГИНСКИЙ. Книга выходит под общей редакцией главного редактора журнала "Хозяйство и право" В. Д. КАРПОВИЧА.

Работа по подготовке комментария к изданию, его редактированию, корректуре, техническому редактированию осуществлена сотрудниками редакции журнала "Хозяйство и право".

Редакторы: В. Кузнецов, Т. Брагинская

М.: Фонд "Правовая культура", 1995. 480 с.

Правоообладатели: Фонд "Правовая культура", Редакция журнала "Хозяйство и право"


Принятые сокращения

1. Нормативные акты

АПК РФ - Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 5 марта 1992 года Вводный закон - Федеральный закон от 21 октября 1994 года "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (Собрание законодательства Российской Федерации, 1994, N 32, ст. 3302) ГК (Кодекс) 1964 года - Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964 года ГК (Кодекс) - Гражданский кодекс РФ, принятый Государственной Думой 21 октября 1994 года
ГПК - Гражданский процессуальный кодекс РСФСР от 11 июня 1964 года
Закон о банках - Закон РСФСР от 2 декабря 1990 года "О банках и банковской деятельности в РСФСР" (Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, 1990, N 27, ст. 357)
Закон о банкротстве - Закон РФ от 19 ноября 1992 года "О несостоятельности (банкротстве) предприятий" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 1, ст. 6)
Закон о валютном регулировании - Закон РФ от 9 октября 1992 года "О валютном регулировании и валютном контроле" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 45, ст. 2542)
Закон о конкуренции - Закон РСФСР от 22 марта 1991 года "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, 1991, N 16, ст. 499)
Закон о приватизации - Закон РСФСР от 3 июля 1991 года "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР" (Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, 1991, N 27, ст. 927)
КоБС - Кодекс о браке и семье РСФСР от 30 июля 1969 года
КТМ - Кодекс торгового мореплавания Союза ССР, утв. Указом Президиума
Верховного Совета СССР от 17 сентября 1968 года (Ведомости Верховного Совета СССР, 1968, N 39, ст. 351)
Основы 1991 года (Основы) -Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 года
Положение о поставках продукции - Положение о поставках продукции производственно-технического назначения, утв. постановлением Совета Министров СССР от 25 июля 1988 года N 888 (СП СССР, 1988, N 24-25,, ст. 70) Положение о поставках товаров - Положение о поставках товаров народного потребления, утв. постановлением Совета Министров СССР от 25 июля 1988 года N 888 (СП СССР, N 24-25, ст. 70)
УАТ - Устав автомобильного транспорта РСФСР, утв. постановлением Совета Министров РСФСР от 8 января 1969 года N 12 (СП РСФСР, 1969, N 2-3, ст. 8)
УЖД - Устав железных дорог, утв. постановлением Совета Министров СССР от 6 апреля 1964 года N 270 (СП СССР, 1964, N 5, ст. 36)
УК - Уголовный кодекс РСФСР от 27 октября 1960 года

2. Официальные издания

Ведомости (СССР, РСФСР, РФ) - Ведомости Верховного Совета (СССР, РСФСР); Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета (СССР, РСФСР, РФ)
Вестник ВАС РФ - Вестник Высш