к некоммерческие организации 
не вправе участвовать в товариществах, а участие в обществах для них возможно 
лишь с прямого разрешения собственника. Это связано с особенностями правового 
режима их имущества, в отношении которого такие юридические лица имеют весьма 
узкие права (ст. 296-298 ГК). Однако учреждения могут получать доходы от хозяйственной 
деятельности, разрешенной им собственником в учредительных документах, и приобретать 
за их счет имущество, в отношении которого у них появляется более широкое 
вещное право (п. 2 ст. 298 ГК). Такого рода имуществом и доходами, учитывающимися 
на отдельном балансе учреждения, оно вправе распоряжаться самостоятельно, 
в том числе внося его в виде вклада в имущество хозяйственных обществ.
     Исключение участия в обществах и товариществах отдельных категорий граждан 
должно устанавливаться только законом. Так, не могут быть участниками товариществ 
индивидуальные предприниматели, объявленные банкротами, ибо с этого момента 
утрачивает силу их государственная регистрация в этом качестве (п. 1 ст. 25 
ГК). Законодательство о борьбе с коррупцией запрещает должностным лицам государственных 
органов одновременно участвовать в деятельности коммерческих организаций. 
Согласно п. 2 Указа Президента РФ от 4 апреля 1992 года "О борьбе с коррупцией 
в системе государственной службы"<100> служащим государственного аппарата 
запрещено заниматься предпринимательской деятельностью (что исключает их участие 
в роли полных товарищей), а также самостоятельно или через представителей 
принимать участие в управлении акционерными обществами и товариществами (обществами) 
с ограниченной ответственностью (что исключает их участие в любых органах 
управления хозяйственными обществами). Владение акциями только открытых акционерных 
обществ допускается для любых категорий граждан.
     Кодекс исключает возможность для "компании одного лица" (хозяйственного 
общества с единственным участником) быть единственным участником другого хозяйственного 
общества (п. 2 ст. 88 и п. 6 ст. 98), то есть другой "компании одного лица". 
Отсутствие такого запрета вело бы к появлению своеобразных "матрешек", полностью 
устраняющих всякую ответственность создавших их физических лиц.
     Следует иметь в виду, что определенные ограничения на взаимное участие 
одних обществ и товариществ (компаний) в делах других обществ и товариществ 
могут предусматриваться и антимонопольным законодательством.
     Пункт 1 ст. 67 ГК устанавливает необходимый минимум прав участников всякого 
товарищества или общества. К ним отнесены четыре основных права: 1) на участие 
в управлении делами такой коммерческой организации (которое отсутствует только 
у вкладчиков коммандитного товарищества и у акционеров, обладающих безголосыми, 
например привилегированными, акциями); 2) на получение необходимой информации 
о ее деятельности, включая право на ознакомление с бухгалтерскими книгами 
и иной документацией организации; 3) на участие в распределении прибыли (если, 
конечно, такая прибыль имеется в наличии); 4) на ликвидационную квоту. Как 
специальные законы, так и учредительные документы конкретных товариществ и 
обществ могут расширить этот перечень, но не вправе сузить его.
     Наряду с этим на участников товариществ и обществ возлагаются определенные 
обязанности. К ним во всяком случае относится, во-первых, обязанность по внесению 
имущественного взноса (вклада) и, во-вторых, обязанность по неразглашению 
конфиденциальной информации о деятельности товарищества или общества. Учредительные 
документы коммерческой организации могут предусмотреть для ее участников и 
другие обязанности, например по внесению дополнительных имущественных взносов, 
по воздержанию от ведения аналогичной деятельности и т. д.
     Следует отметить, что перечисленные в ст. 67 ГК права и обязанности участников 
обществ и товариществ являются общими для всех этих организационно-правовых 
форм юридических лиц. Некоторые из них предполагают наличие и иных прав и 
обязанностей, прямо предусмотренных законом и подлежащих отражению в учредительных 
документах (например, по отчуждению своей доли или ее части и т. д.).

           Иные особенности правового положения хозяйственных
                          товариществ и обществ

     Закон предъявляет теперь особые требования к составу имущества обществ 
и товариществ, во всяком случае к их уставному (складочному) капиталу. Поскольку 
эти коммерческие организации как собственники несут самостоятельную имущественную 
ответственность перед своими кредиторами, а хозяйственные общества вообще 
отвечают перед ними исключительно своим имуществом, а не имуществом участников 
(кроме обществ с дополнительной ответственностью), участникам имущественного 
оборота важно, чтобы такое имущество реально было способно удовлетворить их 
возможные требования.
     В связи с этим п. 6 ст. 66 ГК специально указывает, какое именно имущество 
может стать вкладом в капитал общества или товарищества. Очевидно, что в этой 
роли могут выступать прежде всего вещи, включая деньги и ценные бумаги, то 
есть имущество, способное быть объектом права собственности. Какие-то вещи 
могут передаваться обществу или товариществу только в пользование - тогда 
речь идет о передаче ему имущественных прав на эти вещи (например, права аренды 
конкретного объекта недвижимости). В виде вклада в капитал общества могут 
быть внесены (переданы) и другие имущественные права, например права требования, 
воплощенные в определенных ценных бумагах.
     Неимущественные права, вносимые в капитал такой коммерческой организации, 
должны иметь денежную оценку и "поддаваться" ей. Данным свойством обладают 
лишь объекты неимущественного характера, охраноспособные с точки зрения гражданского 
права. К их числу относятся результаты интеллектуальной деятельности - объекты 
авторского и патентного права (изобретения, промышленные образцы), иные объекты 
исключительных прав - товарный знак (знак обслуживания), фирменное наименование, 
наименование места происхождения товаров и т. п., а также охраняемая лишь 
по договору между владельцем и пользователем информация, имеющая известную 
коммерческую ценность в силу неизвестности ее иным лицам и отвечающая другим 
признакам, указанным в п. 1 ст. 139 ГК (так называемые "ноу-хау"). Такого 
рода объекты, нередко условно именуемые "интеллектуальной" или "промышленной" 
собственностью, имеют нематериальную природу, а их создатели получают на них 
не вещные, а исключительные права (комплекс правомочий неимущественного и 
неотчуждаемого характера, а также имущественных правомочий, которые могут 
отчуждаться другим лицам). Во всех этих случаях речь идет о праве пользования 
такого рода объектами по специальным (лицензионным) договорам с их обладателями 
(создателями). Всякого рода иные "нематериальные активы", встречающиеся в 
коммерческой практике, типа информации (сведений) о спросе на товар или специальных 
знаний и навыков не могут считаться охраноспособными из-за отсутствия предусмотренных 
законом признаков и неспособности удовлетворить интересы возможных кредиторов, 
а потому и не могут выступать в роли вклада в имущество обществ или товариществ.
     Коммерческим банкам, действующим, как известно, в форме хозяйственных 
обществ, запрещается формировать свой уставный капитал за счет ценных бумаг 
и "нематериальных активов" (письмо Центрального банка РФ от 17 февраля 1995 
года N 145. - Банковский бюллетень, 1995, N 9).
     Все виды вкладов, в том числе и неимущественные права, нуждаются в денежной 
оценке. Такая оценка обычно проводится по соглашению участников (учредителей). 
Однако закон может устанавливать необходимость независимой экспертной оценки 
таких вкладов (внешний аудит), особенно для хозяйственных обществ, где завышенная 
оценка объекта заведомо ухудшает положение возможных кредиторов. Допустимо 
установление законом обязательного внешнего аудита для любых неденежных вкладов, 
превышающих определенный лимит, предусмотренный законом.
     Для привлечения дополнительного капитала общества и товарищества вправе 
выпускать ценные бумаги, однако не всякие. Акции в соответствии с п. 7 ст. 
66 ГК могут выпускать только акционерные общества; для хозяйственных обществ 
законом может быть ограничен размер эмиссии облигаций.
     Особенностью правового положения обществ и товариществ является также 
возможность их взаимного преобразования из одного вида в другой, учитывая 
значительную близость данных организационноправовых форм. В этом процессе 
может также использоваться организационно-правовая форма производственного 
кооператива (п. 1 ст. 68 ГК). Вместе с тем общества и товарищества не могут 
быть преобразованы в иные организационно-правовые формы, хотя бы и предусмотренные 
ГК, например в унитарные предприятия или фонды.
     Поскольку участники хозяйственных товариществ (кроме вкладчиков товариществ 
на вере) несли полную, неограниченную ответственность по их долгам всем своим 
имуществом, при преобразовании товариществ в общества или в производственные 
кооперативы подобная ответственность бывших товарищей сохраняется за ними 
по обязательствам, перешедшим от товарищества к обществу или кооперативу, 
в течение двух лет, даже при последующем выходе такого участника из преобразованной 
организации (общества или кооператива).

                           Полное товарищество

                           Основные положения

     Полное товарищество в соответствии с п. 1 ст. 69 ГК отличается двумя 
основными признаками: предпринимательская деятельность его участников (полных 
товарищей) считается деятельностью самого товарищества, а по его обязательствам 
любой из участников отвечает всем своим имуществом, в том числе и не переданным 
товариществу в качестве вклада. Этим обусловлены и особенности правового положения 
данной коммерческой организации и ее участников.
     Прежде всего, товарищество основано на лично-доверительных отношениях 
участников, ибо здесь не исключена ситуация, когда сделку от имени товарищества 
заключил один участник, а имущественную ответственность по ней (при недостатке 
имущества товарищества) будет нести другой участник своим личным имуществом. 
Не случайно товарищества появились и развивались как форма семейного предпринимательства.
     Полные товарищи отвечают по обязательствам своего товарищества только 
при недостатке у него собственного имущества, то есть субсидиарно (ст. 399). 
Однако ответственность всех полных товарищей в этом случае носит солидарный 
характер (п. 1 ст. 75), что в соответствии с общим правилом ст. 323 ГК о правах 
кредитора в солидарном обязательстве дает возможность кредиторам товарищества 
взыскать соответствующий долг с одного из участников (как правило, наиболее 
обеспеченного), предоставив ему затем возможность рассчитываться с остальными 
участниками по правилам ст. 325 ГК.
     Такая ответственность ложится и на участника, вступившего в товарищество 
после его создания (в том числе по обязательствам, возникшим до момента его 
вступления в товарищество), и на участника, выбывшего из товарищества, и не 
может быть ни исключена, ни ограничена по соглашению участников (пп. 2 и 3 
ст. 75 ГК).
     Данная ответственность делает излишним предъявление особых требований 
к складочному капиталу товарищества, ибо имущество каждого из товарищей становится 
дополнительной гарантией для возможных кредиторов. Поэтому закон не требует 
наличия у товарищества обязательного минимума складочного капитала. Вместе 
с тем определенный складочный капитал у товарищества должен быть, составляя 
имущественную базу его участия в гражданском обороте. Кроме того, именно этот 
капитал в первую очередь направляется на удовлетворение требований кредиторов 
товарищества. Поэтому при уменьшении стоимости чистых активов товарищества 
до размера меньшего, чем первоначально зарегистрированный складочный капитал, 
товарищество не вправе распределять прибыль между участниками (п. 2 ст. 74). 
Ведь это означало бы распределение между ними имущества товарищества при наличии 
у последнего значительных убытков, то есть, по сути, начало его ликвидации. 
С учетом возможности последующего предъявления требований кредиторов и обращения 
взыскания на имущество товарищей изложенная выше ситуация означала бы также 
фактическое распределение между полными товарищами их личного имущества.
     Сказанное объясняет не только возможность участия предпринимателя лишь 
в одном полном товариществе (п. 2 ст. 69 ГК), но и значение указания в фирменном 
наименовании товарищества имен (наименований) его участников. Ведь ориентируясь 
на это указание, контрагенты товарищества будут оценивать и его потенциальную 
платежеспособность, учитывая состоятельность отдельных товарищей.

               Создание и прекращение полного товарищества

     Поскольку любой из участников полного товарищества может действовать 
от его имени, товариществу не нужны специальные органы, формирующие и выражающие 
вовне волю его как юридического лица. Соответственно не требуется устанавливать 
порядок их создания и определять их компетенцию, иначе говоря, отпадает надобность 
в уставе. Поэтому закон считает достаточным для полного товарищества наличия 
лишь одного учредительного документа учредительного договора.
     Вместе с тем к учредительному договору предъявляются некоторые дополнительные 
требования. Помимо общих сведений, необходимых для содержания всякого учредительного 
документа, учредительный договор полного товарищества в соответствии с п. 
2 ст. 70 ГК должен также содержать сведения о складочном капитале товарищества 
и долях его участников, включая установление порядка изменения этих долей, 
порядка внесения соответствующих вкладов и ответственности за нарушение обязательств 
по их внесению. Таким образом, учредительный договор должен содержать все 
необходимые сведения по формированию и использованию складочного капитала 
товарищества.
     Кроме того, учредительный договор регулирует и иные взаимоотношения товарищей, 
в частности по участию их в общих делах товарищества (где можно указать на 
возможность выступления от имени товарищества не всех, а одного или некоторых 
товарищей), касающиеся последствий выхода или исключения одного из участников 
товарищества и др.
     Учредительный договор должен быть подписан всеми участниками товарищества 
и подлежит государственной регистрации, с момента которой товарищество существует 
как юридическое лицо. Закон предусматривает возможность рассрочки в оплате 
складочного капитала товарищества, но не устанавливает его минимального размера. 
Из этого следует, что к моменту государственной регистрации объявленный капитал 
товарищества должен быть по крайней мере наполовину оплачен его участниками 
(п. 2 ст. 73 ГК).
     Ликвидация товарищества производится по общим основаниям ликвидации юридических 
лиц. К числу особых случаев прекращения товарищества ст. 81 ГК относит ситуацию, 
при которой в товариществе остается единственный участник. Товарищество не 
может существовать в качестве "компании одного лица" и подлежит в этом случае 
прекращению. Однако при желании единственного оставшегося участника он может 
в течение шести месяцев провести преобразование такого товарищества в общество, 
где допускается наличие единственного участника (разумеется, с соблюдением 
общих правил о сохранении своей личной имущественной ответственности по перешедшим 
к обществу долгам товарищества в течение двух лет).
     Изменение состава участников товарищества вследствие выхода кого-либо 
из них не влечет по общему правилу прекращения товарищества. Лишь при отсутствии 
прямых указаний об этом в учредительном договоре или специального соглашения 
оставшихся участников товарищество ликвидируется в случае смерти кого-либо 
из участников, признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно 
дееспособным, объявления умершим или несостоятельным (банкротом), ликвидации 
коммерческой организации - участника товарищества либо открытия в ее отношении 
реорганизационных процедур, в частности при объявлении ее банкротом (п. 1 
ст. 76 ГК).

              Организация деятельности полного товарищества

     В полном товариществе каждый участник имеет один голос, если только учредительным 
договором не предусмотрен иной порядок определения голосов, принадлежащих 
участникам, например, в зависимости от размера взноса (вклада). Этим определяется 
и появление правила о единогласии всех участников в решении вопросов деятельности 
товарищества, если только учредительным договором прямо не предусмотрены случаи, 
когда решение может быть принято большинством голосов.
     Статья 72 ГК предусматривает самые разнообразные возможности, которые 
могут использовать товарищи при ведении дел товарищества. Традиционный способ 
- ведение дел товарищества любым (каждым) его участником - может быть заменен 
в учредительном договоре, то есть по воле самих участников, иными вариантами: 
совместное ведение дел, предполагающее единогласное решение (согласие) всех 
участников на совершение каждой сделки товарищества; возложение этих дел на 
одного или нескольких наиболее опытных участников (в таком случае остальные 
участники товарищества для совершения сделок от его имени должны получить 
доверенность от тех товарищей, которым учредительным договором поручено ведение 
общих дел).
     Однако контрагенты товарищества не обязаны вникать в возможные ограничения 
правомочий отдельных участников товарищества. При заключении сделок им достаточно 
удостовериться в том, что они имеют дело с одним из полных товарищей. Поэтому 
сделки, заключенные от имени товарищества любым его участником, будут действительны, 
если только товариществу не удастся доказать, что третье лицо (контрагент 
по сделке) знало или должно было знать об отсутствии правомочий у конкретного 
товарища (например, знакомясь с учредительным договором, свидетельствующим 
об участии данного лица в полном товариществе, должно было обратить внимание 
и на указанные там ограничения его полномочий на выступление от имени товарищества).
     С другой стороны, полные товарищи, не ведущие дел, вправе в судебном 
порядке добиваться прекращения полномочий, предоставленных другим товарищам 
(товарищу) для ведения дел товарищества, если эти последние грубо нарушают 
свои обязанности в отношении товарищества и не соблюдают его интересов, неспособны 
к разумному ведению дел либо имеются иные серьезные основания для такого решения 
(п. 2 ст. 72 ГК).
     Прибыли и убытки полного товарищества распределяются между его участниками 
пропорционально их долям в складочном капитале (п. 1 ст. 74 ГК). Учредительный 
договор или специальное соглашение участников могут установить и иной порядок 
такого распределения, например поровну или с учетом иных возможных критериев. 
Невозможно при этом ни по каким основаниям установить, чтобы одни участники 
несли только убытки и были бы отстранены от участия в прибылях либо наоборот. 
В частности, таким основанием не может являться неучастие или, наоборот, активное 
участие в делах товарищества. Ведь все участники полного товарищества несут 
риск наступления неограниченной ответственности по его долгам своим личным 
имуществом.

            Правовое положение участника полного товарищества

     Наряду с правомочиями, признаваемыми за любым участником общества или 
товарищества, участник полного товарищества имеет право знакомиться с его 
документацией даже в случае, когда он не уполномочен на ведение дел от имени 
товарищества. Ведь с него и в этом случае не снимается неограниченная ответственность 
по долгам товарищества всем его имуществом, поэтому он вправе быть в курсе 
дел товарищества и требовать по суду прекращения полномочий тех товарищей, 
кто недолжным образом ведет дела товарищества.