тера, если они 
не противоречат этому договору, признаются на территории другой Договаривающейся 
стороны без дальнейшего разбирательства, если никакой суд другой Стороны не 
вынес ранее по этому делу решения, вступившего в законную силу.

Комментарий к статье 163 кодекса

     1. Норма ст.163 СК является новой: КоБС не содержал коллизионного правила 
о правах и обязанностях родителей и детей. На практике суды во всех случаях 
применяли российское законодательство.
     Статья 163 СК, определяющая законодательство, подлежащее применению к 
правам и обязанностям родителей и детей, распространяется на взаимные права 
и обязанности родителей и детей, рожденных как в браке, так и вне брака. При 
этом алиментные обязательства охватываются данной нормой, если речь идет об 
обязательствах родителей по отношению к детям. Из формулировки ст.163 СК следует, 
что имеются в виду алиментные обязательства родителей по отношению к несовершеннолетним 
детям, а равно к нетрудоспособным совершеннолетним детям.
     2. Права и обязанности родителей и детей, в том числе алиментные обязанности, 
подчиняются согласно ст.163 СК законодательству государства, на территории 
которого они имеют совместное место жительства. Таким образом, отношения родителей 
и детей, проживающих совместно в России, независимо от гражданства сторон 
определяются по российскому законодательству (см. гл.11, 12, 13, 16, 17 СК 
и комментарий к ним). В данном случае закон исходит из того, что отношения 
родителей и детей наиболее тесно связаны с законодательством страны их совместного 
места жительства.
     Если стороны не имеют совместного места жительства и проживают в разных 
государствах, их права и обязанности определяются законодательством государства, 
гражданином которого является ребенок. Например, если мать ребенка - иностранного 
гражданина, проживающая вместе с ребенком за границей, обратится в российский 
суд и иском к отцу ребенка - российскому гражданину, проживающему в Москве, 
о взыскании алиментов на ребенка, суд при рассмотрении спора должен применять 
законодательство государства, гражданином которого является ребенок. Последний 
получит в данном случае средства на содержание в том же объеме и на тех же 
условиях, что и другие дети, имеющие гражданство того же государства.
     Другой пример. При проживании матери с ребенком в России, а отца - за 
границей взыскание на ребенка алиментов с отца должно определяться российским 
судом по российскому законодательству, если ребенок - российский гражданин, 
и по законодательству страны гражданства ребенка, если ребенок - иностранный 
гражданин.
     3. В отношении прав и обязанностей родителей и детей, включая алименты 
на детей, ст.163 СК допускает в интересах ребенка и иное решение вопроса: 
по требованию истца может быть применено законодательство государства, на 
территории которого постоянно проживает ребенок. Данная норма относится, как 
видно, к случаям, когда ребенок, имеющий гражданство одного государства, проживает 
на территории другого.
     Применение законодательства страны места проживания ребенка закон связывает 
с наличием требования (просьбы) об этом истца. Отсюда следует, что при отсутствии 
такого требования суд не должен отступать от основных коллизионных правил 
ст.163 СК. Закон говорит также не об обязанности суда применять по требованию 
истца законодательство страны места жительства ребенка, и лишь о возможности 
такого применения. По смыслу закона должен приниматься во внимание тот факт, 
что законодательство страны места жительства ребенка действительно более благоприятно 
для ребенка. Здесь могут учитываться: способ взыскания алиментов (в процентном 
отношении к заработной плате ответчика или в твердой денежной сумме), сроки 
взыскания (до достижения 18 лет или до достижения экономической самостоятельности, 
как это принято в ряде стран), характер личных неимущественных отношений родителей 
и детей и т.п.
     Принадлежность лица к гражданству того или иного государства, с которой 
ст.163 СК связывает решение вопроса о подлежащем применению законодательстве, 
должна определяться на момент вынесения решения. Поэтому если ребенок, являющийся 
по рождению гражданином одного государства, к моменту вынесения решения станет 
гражданином другого государства, определяющим следует считать это последнее 
гражданство.
     4. По законодательству иностранных государств к отношениям родителей 
и детей, рожденных в браке, и к отношениям родителей и внебрачных детей нередко 
подлежит применению разное законодательство. Например, португальский ГК подчиняет 
отношения родителей и детей, рожденных в браке, общему национальному закону 
родителей, а при отсутствии такового - закону их обычного общего места жительства; 
при проживании родителей в разных государствах применяется национальный закон 
отца, и лишь в случаях, когда мать осуществляет в полном объеме родительскую 
власть - ее национальный закон (ст.57 ГК). Для отношений родителей и внебрачных 
детей здесь действует другая коллизионная норма.
     Ряд законодательств при решении вопросов отношений между родителями и 
детьми исходит из гражданства детей. Например, согласно §45 венгерского закона 
о международном частном праве к таким отношениям, в частности, к праву детей 
на фамилию, к праву на содержание и управление их имуществом - за исключением 
содержания родителей - применяется личный закон детей (т.е. закон гражданства). 
В то же время допускается применение к отношениям между родителями и детьми, 
если последние являются венгерскими гражданами или проживают в Венгрии, венгерского 
закона, если он более выгоден для детей (§46). В некоторых странах, например, 
в Финляндии, личный закон ребенка применяется при отсутствии общего гражданства 
родителей. В Греции при отсутствии общего гражданства отца и ребенка законодательство 
(ст.18 ГК) исходит из их последнего общего гражданства, а при отсутствии такового 
- из национального закона отца. Согласно швейцарскому закону о международном 
частном праве 1987 г. отношения между родителями и детьми регулируются по 
общему правилу законодательством государства обычного местопребывания ребенка 
(ст.82). Законодательство иностранных государств в данной сфере чрезвычайно 
разнообразно и детально, обычно общее коллизионное правило дополняется многими 
другими.
     5. Коллизионные нормы о правоотношениях родителей и детей содержит ряд 
договоров России о правовой помощи, а также Конвенция стран СНГ от 22 января 
1993 г. Так, согласно п.1 ст.32 данной Конвенции правоотношения родителей 
и детей определяются по законодательству той страны-участницы, на территории 
которой постоянно проживают дети. Несколько иначе решен вопрос в двусторонних 
договорах о правовой помощи. Здесь при совместном месте жительства, как правило, 
применяется законодательство государства, на территории которого они имеют 
совместное место жительства (ст.27 договора с Монголией, ст.25 договора с 
Болгарией, ст.30 договора с Эстонией и т.д.). Но при раздельном проживании 
родителей и детей часть договоров отсылает к законодательству страны гражданства 
ребенка (договоры с Болгарией, Венгрией, Румынией и др.), тогда как другие 
(например, с Вьетнамом, Монголией) - к законодательству страны места жительства 
ребенка. Некоторые двусторонние договоры о правовой помощи, в основном заключенные 
давно, выделяют правоотношения между внебрачным ребенком и его матерью и отцом, 
подчиняя их законодательству государства, гражданином которого является ребенок.
     Как видно, регулирование коллизий в международных договорах несколько 
отличается от норм ст.163 СК. Если, например, при раздельном проживании родителей 
ребенка, являющегося вьетнамским гражданином и проживающего с матерью в России, 
ст.163 СК требует применения вьетнамского законодательства как законодательства 
страны гражданства ребенка, то договор с Вьетнамом требует применения российского 
законодательства, поскольку ребенок живет в России. Аналогичное расхождение 
существует и между правилом ст.163 СК и п.1 ст.32 Конвенции стран СНГ от 22 
января 1993 г. При расхождении в регулировании применяется норма международного 
договора (см. ст.6 СК и комментарий к ней).
     Надо вместе с тем иметь в виду, что стремление и договоров, и внутреннего 
семейного законодательства (ст.163 СК) обеспечить в первую очередь интересы 
ребенка приводит часто и при разном регулировании к сходным результатам. Так, 
ст.31 договора о правовой помощи с Польшей наряду с основным правилом о применении 
при раздельном проживании сторон к их правоотношениям законодательства страны 
гражданства ребенка содержит дополнительное правило, предписывающее применение 
законодательства страны места проживания ребенка, если оно для него более 
благоприятно. Договор же с Монголией (ст.27) кроме основного правила о применении 
в подобном случае законодательства страны, на территории которой ребенок имеет 
место жительства, содержит дополнительное правило о применении законодательства 
страны гражданства ребенка, если оно для него более благоприятно.
     6. Признание и исполнение решений иностранных судов по правоотношениям 
родителей и детей, в том числе решений о взыскании алиментов, осуществляется 
в России при наличии международного договора, предусматривающего такое признание 
и исполнение: Конвенция стран СНГ от 22 января 1993 г. и ряд двусторонних 
договоров России о правовой помощи допускают признание и исполнение иностранных 
судебных решений по семейным делам при соблюдении предусмотренных соответствующим 
международным договором условий (см. п.6 комментария к ст.161 СК).

Комментарий к статье 164 кодекса

     1. Статья 164 СК определяет законодательство, подлежащее применению к 
алиментным обязательствам совершеннолетних детей в пользу родителей и к алиментным 
обязательствам других членов семьи; алиментные обязательства супругов и бывших 
супругов данной статьей не охватываются (см. ст.161 СК и комментарий к ней). 
Ранее подобной нормы российское законодательство не содержало.
     Коллизионная норма ст.164 СК отсылает к законодательству государства, 
на территории которого стороны имеют совместное место жительства. При совместном 
проживании сторон в России должно, следовательно, применяться независимо от 
гражданства сторон российское законодательство (см. ст.87, 88 и гл.15 СК и 
комментарий к ним). На практике и ранее при отсутствии законодательного регулирования 
применялось в подобных случаях российское право.
     При отсутствии совместного места жительства алиментные обязательства 
совершеннолетних детей и других членов семьи определяются исходя из гражданства 
лица, претендующего на получение алиментов. Закон исходит из того, что в таких 
случаях в защите своего национального законодательства (законодательства страны 
гражданства) в большей мере, чем совершеннолетние дети, нуждаются нетрудоспособные 
престарелые родители и другие претендующие на получение алиментов лица.
     Если, например, сын нуждающегося престарелого отца уехал из России и 
живет за границей, иск проживающего в России отца, являющегося российским 
гражданином, к сыну о взыскании алиментов должен рассматриваться судом с применением 
российского законодательства, а именно ст.87 СК (см. комментарий к ней).
     2. Законодательство ряда иностранных государств тоже выделяет коллизионные 
вопросы предоставления алиментов родственникам (кроме алиментов детям), подчиняя 
эти отношения, как правило, законодательству страны гражданства лица, претендующего 
на алименты (например, §47 венгерского закона о международном частном праве 
1979 г., ст.21 турецкого закона о международном частном праве 1982 г.).
     3. Конвенция стран СНГ от 22 января 1993 г. (п.2 ст.32) и некоторые договоры 
о правовой помощи, устанавливая для рассматриваемых правоотношений специальное 
коллизионное регулирование, тоже исходят из необходимости защиты интересов 
нуждающихся истцов. Практика применения договоров, в частности, договора о 
правовой помощи с Польшей, заключенного в 1957 г., показала, что содержавшаяся 
в договоре общая норма ст.31 о правоотношениях родителей и детей не отражала 
специфику алиментных отношений между истцом - престарелым нуждающимся родителем 
и его взрослыми детьми, поэтому в 1980 г. данная статья договора была дополнена 
специальным правилом (п.4 ст.31). Согласно этому правилу по делам о взыскании 
алиментов с совершеннолетних детей применяется законодательство государства, 
на территории которого проживает лицо, претендующее на получение алиментов.
     При расхождении в регулировании (ст.164 СК предписывает, если стороны 
живут в разных государствах, применение законодательства страны гражданства 
лица, претендующего на получение алиментов, а договоры - страны места его 
жительства) применяется правило международного договора (см. ст.6 СК и комментарий 
к ней).

Комментарий к статье 165 кодекса

     1. В ст.165 СК решены коллизионные вопросы усыновления, включая и отмену 
усыновления. В основу регулирования положены нормы ст.165 КоБС с изменениями, 
внесенными Федеральным законом РФ от 7 марта 1995 г. (СЗ РФ, 1995, N 11, ст.939).
     Усыновление на территории России иностранными гражданами российских детей 
производится согласно ст.165 СК в соответствии с законодательством государства, 
гражданином которого является усыновитель - будущий глава семьи, как правило, 
увозящий ребенка в свою страну. Применение при усыновлении соответствующего 
иностранного законодательства (о требованиях к усыновлению в отношении возраста, 
материального положения и т.п.) обеспечивает в дальнейшем стабильность усыновления 
в иностранном государстве.
     При усыновлении ребенка супругами, имеющими разное гражданство, должны 
быть, очевидно, соблюдены требования, предусмотренные законодательством как 
государства, гражданином которого является муж, так и государства, гражданкой 
которого является жена. Если ребенок усыновляется лицом без гражданства, усыновление 
согласно п.1 ст.165 СК производится в соответствии с законодательством государства, 
в котором это лицо имеет постоянное место жительства.
     Наличие гражданства (безгражданства) определяется на момент подачи заявления 
об усыновлении или его отмене (если ставится вопрос об отмене усыновления). 
При этом следует иметь в виду относящиеся к определению гражданства общие 
правила (см. п.2 комментария к разделу VII СК).
     Отсылая к законодательству страны усыновителя, ст.165 СК предписывает 
соблюдение одновременно и требований российского законодательства (см. ст.124-126 
и 129-132 СК и комментарий к ним), касающихся обеспечения при усыновлении 
интересов детей. Если требования соответствующего иностранного законодательства 
либо указанные требования российского законодательства не соблюдены, усыновление 
не должно производиться.
     2. При усыновлении на территории России детей - иностранных граждан российскими 
гражданами применяется, исходя из общей коллизионной нормы п.1 ст.165 СК, 
российское законодательство (см. гл.19 и комментарий к ней). Следует учитывать 
и п.2 ст.169 СК, а также утвержденное Правительством РФ 15 сентября 1995 г. 
Положение о порядке передачи детей, являющихся гражданами Российской Федерации, 
на усыновление гражданам Российской Федерации и иностранным гражданам (СЗ 
РФ, 1995, N 39, ст.3768). Иностранное гражданство усыновляемых тоже учитывается 
при усыновлении; учреждение, производящее усыновление ребенка - иностранного 
гражданина, должно в соответствии с ч.3 п.1 ст.165 СК получить согласие законного 
представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого 
является ребенок, а также, если это требуется в соответствии с законодательством 
указанного государства, согласие ребенка на усыновление.
     3. Правило п.2 ст.165 СК направлено на защиту прав усыновляемых детей 
и носит общий ограничительный характер: независимо от гражданства усыновителя 
(следовательно, и от подлежащего применению законодательства) при нарушении 
прав ребенка, установленных российским законодательством и международными 
договорами России (например, Конвенцией о правах ребенка - см. ВВС СССР, 1990, 
N 45, ст.955), усыновление не может быть произведено, а произведенное усыновление 
подлежит отмене.
     4. Пункт 3 ст.165 СК предусматривает признание в России усыновления ребенка 
- российского гражданина, проживающего за границей, если оно произведено компетентным 
органом иностранного государства, гражданином которого является усыновитель. 
Требуется лишь установить, что орган исполнительной власти субъекта РФ, на 
территории которого ребенок или его родители проживали до выезда за границу, 
дал предварительное разрешение на усыновление. Аналогичное правило содержалось 
и в прежней редакции ст.165 КоБС, но если там речь шла о производстве усыновления 
органами государства, на территории которого проживает ребенок, то п.3 ст.165 
СК говорит об органах государства, гражданином которого является усыновитель. 
Иначе определен и орган, дающий разрешение на усыновление.
     Компетентность органа, производящего усыновление, о которой упоминается 
в п.3 ст.165 СК, определяется в иностранных государствах по-разному. Например, 
в Швейцарии усыновление производится в судах или административных органах 
по месту жительства усыновителя или супругов, совместно усыновляющих ребенка. 
Споры об усыновлении рассматриваются судами, компетентными по делам об усыновлении 
или оспаривании происхождения. Допускается усыновление в швейцарских органах 
и в том случае, когда усыновитель - швейцарский гражданин не имеет места жительства 
в этой стране, если усыновление в стране, где он живет, невозможно или нельзя 
разумно требовать, чтобы заявление об усыновлении было подано по месту жительства 
за рубежом (ст.75, 76 закона о международном частном праве 1987 г.).
     Вынося решение об усыновлении, компетентные органы иностранных государств 
применяют действующие в их стране нормы, которые тоже различны. Здесь предписывается 
учитывать в том или ином варианте законодательство страны гражданства усыновителя 
и усыновляемого, а также страны, где производится усыновление. В ряде случаев 
отдельно регулируются условия и последствия усыновления.
     Приведем в качестве примера регулирование коллизий при усыновлении в 
трех принятых сравнительно недавно законах о международном частном праве. 
Австрийский закон 1978 г. (§26) подчиняет условия усыновления закону гражданства 
каждого из усыновителей; если по законодательству страны гражданства ребенка 
требуется согласие последнего на усыновление или согласие третьего лица, применяется 
и это законодательство. Последствия усыновления подчинены законодательству, 
подлежащему применению к личным правоотношениям супругов. Турецкий закон 1982 
г. в отношении способности к усыновлению и условий назначения усыновления 
предписывает применение для каждого участника закона страны гражданства, для 
последствий усыновления - закона страны гражданства усыновителя, а при усыновлении 
супругами - закона, регулирующего общие условия брака. По швейцарскому закону 
1987 г. (ст.77) условия осуществляемого в Швейцарии усыновления определяются 
швейцарским правом. Однако принимаются во внимание и условия, предусмотренные 
законодательством страны места жительства или гражданства усыновителя или 
супругов - усыновителей, если выясняется, что в этих странах может быть отказано 
в признании принятого в Швейцарии решения об усыновлении, чем может быть нанесен 
серьезный ущерб интересам ребенка.
     5. Договоры России о правовой помощи, как и Конвенция стран СНГ от 22 
января 1993 г., решают коллизионные вопросы усыновления в общем единообразно. 
Как и в ст.165 СК, в них предписано применение законодательства государства, 
гражданином которого является усыновитель. Если ребенок имеет гражданс