иятия выполнение определенного  задания,  предоставляя им самим  выбор
средств для его достижения. Обязанность вступить  в  договорные  отношения в
большинстве таких случаев вытекает, хотя и не прямо, также из  необходимости
выполнить задания,  предусмотренные плановым актом. Но этот последний уже не
определяет,  между   кем  должен   быть  заключен  договор.   Плановый   акт
предоставляет предприятию выбор своего контрагента. Такой выбор, разумеется,
ограничен,  тем  более что советское предприятие может,  если  иное прямо не
предусмотрено,  обратиться лишь к  другому  советскому  предприятию,  причем
предложение,  с  которым  оно  обращается,  не   должно  выходить  за  рамки
деятельности, установленные планом  для  этого второго предприятия.  Тем  не
менее в этом случае можно говорить о некотором сходстве со свободой договора
в том  виде,  как она признана в буржуазных странах. Различие, по  существу,
продолжает, однако, оставаться, ибо точная задача, которую призван выполнить
договор,  зафиксирована  в плановых  актах управления,  адресованных каждому
предприятию.  План  не ограничивается  только указанием, какова в  общем  на
определенный период экономическая политика правительства.
     Современная тенденция в СССР -- это развитие изложенной  выше практики,
стремление предоставить  предприятию во  всех случаях, когда  это  возможно,
выбор им своего контрагента. Назначение органами  управления сторон договора
становится все более редким и делается лишь в особых случаях, например когда
одна  из  сторон занимает  монопольную  позицию,  как  это  имеет место  при
поставках  таких  видов сырья, как нефть,  железо, каменный  уголь  и т.  д.
Предоставление предприятиям  права выбора контрагента связано со стремлением
стимулировать тем самым обе стороны, выявить плохо  управляемые предприятия,
сделать договор не только средством исполнения плана,  но и  помощником  при
его составлении. (Таким путем стремятся далее избежать выпуска продукции, не
удовлетворяющей  потребителя,  так  как  нередко  на   складах  залеживается
нереализуемая продукция.) Однако придать договору такую роль сложно, ибо это
в какой-то мере означало бы  возврат к рыночной экономике, но при сохранении
основополагающего   для  советской   экономики   принципа  централизованного
планирования.  Неясно, в  какой  степени  удастся  сочетать  в СССР эти  два
противостоящих принципа.
     259. Роль договора. Сказанное выше раскрывает роль договора в советской
экономике. Она  весьма отличается от роли договора в  буржуазной экономике и
тогда,   когда  эта  экономика   становится  дирижистской.  Договор  в  СССР
существует лишь для того, чтобы обеспечить выполнение плана, и выступает как
подчиненный ему инструмент. Договор в несоциалистических  странах, наоборот,
полностью  автономен,  и  именно  на нем основывается в  первую очередь  сам
механизм  экономики.  План  в  этих  странах,  если  он  вообще  существует,
представляет  собой   документ  политического   порядка;   он  не   обладает
юридической  силой,  необходимой  для  установления  взаимоотношений   между
предприятиями, как это имеет место в Советском Союзе. Из указанного различия
в  роли договора и в соотношении  плана  и договора  проистекают и  различия
юридико-технического  порядка,  разная  регламентация  договора  в Советском
Союзе  и  буржуазных  странах.  Это  можно  увидеть  при рассмотрении  таких
вопросов,  как  порядок  заключения  договора, его  исполнение,  последствия
неисполнения договора.
     260.  Заключение  договора.  Рассмотрим прежде всего,  как  заключаются
договоры. Процесс заключения договора происходит по-разному в каждом из двух
рассмотренных выше  случаев. Если  плановый  акт устанавливает необходимость
договорных отношений  между предприятием  А и предприятием Б,  то заключение
договора для них  обязательно. Если предприятия откажутся  заключать договор
на условиях (и прежде  всего на условии  о сроке), предусмотренных  плановым
актом, то тем не  менее решением арбитража  их  обяжут  это сделать.  Органы
арбитража  знают  особое  разбирательство  преддоговорных  споров. Однако  в
современный  период намечается  уменьшение количества преддговорных  споров,
что  обусловлено тенденцией  использования более гибких  форм  планирования,
предоставляющих предприятию  выбор контрагентов.  В  этом случае при  отказе
предприятия   вступить  в   договор   обращение  к   арбитражу,  разумеется,
невозможно.
     261.  Исполнение  договора.  Советское  законодательство   и   вопросах
исполнения  договора  и  последствий  неисполнения  существенно  отходит  от
позиций буржуазного  права.  Поскольку  последнее видит  в  договоре  просто
стоимость определенного имущества и возможность получения прибыли сторонами,
то  оно  в  случае  неисполнения  охотно  допускает   эквивалент  исполнения
договора,   а  именно:  неисполнившая  сторона  обязуется   уплатить  своему
контрагенту убытки.
     Иная  позиция  у  советского  права. С точки  зрения  советского  права
эквивалент  исполнения  договорного  обязательства  не  может  удовлетворить
социалистическое  предприятие,  поскольку  цель  последнего  не  сводится  к
получению прибыли.  Основная цель -- это выполнение , плана, которое зависит
от  реального  исполнения  договоров.  Позиция  советского  права тем  более
справедлива,  что  в  условиях  советской  экономики  предприятие  не  может
зачастую найти замену неисполненному и не имеет возможности просить какое-то
новое предприятие поставить ему то, чего не сделал его контрагент.
     Таким образом,  в СССР признан принцип реального исполнения,  причем не
только в теории, как это  имеет  место в странах романской правовой системы,
но и на практике. Поскольку в данном случае речь идет о такой первостепенной
и  важной  вещи,  как  выполнение  плана,  к  проблеме исполнения договорных
обязательств  в  СССР  относятся  чрезвычайно  строго.  Всякое  неисполнение
планового   договора  сопровождается  суровыми   санкциями.  Сам  договор  в
обязательном  порядке должен  предусматривать штрафные  санкции,  которые  в
случае   просрочки   взыскиваются  дополнительно  к   реальному  исполнению.
Неустойка в советском праве -- это не заранее исчисленные убытки. Это особый
штраф,  который  взыскивается  дополнительно  к  исполнению  обязательства'.
Сторона в договоре не может освободить своего контрагента от его исполнения.
Это было бы соглашением в ущерб третьему лицу, то есть соглашением,  которое
противоречило   бы  точному  исполнению  плана  и   потому  неприемлемо  для
советского права. Неисполнение  договорных обязательств  может,  кроме того,
повлечь за собой применение дисциплинарных и  даже уголовных санкций. В СССР
исполнение  договоров  как  составная  часть  выполнения  плана  --  область
публичного порядка.
     262.  Заключение.  Что же  остается общего между  договором  советского
права и договором буржуазного  права? Сохранен термин, и иногда за ним может
скрываться даже сходный фактический состав. Договоры, которые возникают "вне
плана",-- между торговыми предприятиями и потребителями, между гражданами --
довольно близки к договорам, принятым в буржуазных  странах. Как бы ни важны
были  эти  договоры  (ими замыкается в конечном  итоге  механизм экономики),
практически не они интересуют юриста. По  большей части это простые договоры
обыденной  жизни, которые не порождают юридических сложностей. Привлекают  к
себе внимание договоры в сфере плана. Регламентация и даже само понятие этих
договоров полностью  обновлены в результате неизвестного  несоциалистическим
странам  особого  характера  связи,  которая  существует  между договорами и
планом.  Недостаточно, как мы  пытались  это делать, называть  эти  договоры
административными.   Они    действительно   больше   похожи   на    договоры
административного права,  чем  на договоры  гражданского и  торгового права,
применяемые  в  несоциалистических  странах.  Однако  существенные  различия
отделяют  договоры  в  СССР  от   всех  видов  договоров,  встречающихся   в
несоциалистических   странах.   Это   связано  с   обобществлением   средств
производства,   наличием  и   особенностями  советского  плана,  отсутствием
взаимоисключающих   интересов  между  договаривающимися  сторонами.  Следует
откровенно признать полную оригинальность советского права в рассматриваемой
области.
Часть третья ОБЩЕЕ ПРАВО
     266. Историческое значение английского права. Система общего права была
создана  в Англии после нормандского завоевания главным образом  в  процессе
деятельности  королевских   судов.   Семья  общего  права  включает,   кроме
английского  права, которое было  ее  основой,  правовые  системы  всех,  за
некоторыми исключениями, стран английского языка.  Влияние общего права было
значительным также во многих, если не во всех, странах,  которые политически
были связаны  с  Англией.  Эти  страны  могли  сохранить  в  ряде  сфер свои
собственные  традиции, институты и концепции, но английское влияние наложило
тем не  менее  глубокий отпечаток на мышление юристов этих стран хотя  бы  в
силу  того факта, что административные и судебные органы, с одной стороны, и
судебный  процесс  и  система  доказательств   --   с  другой,  построены  и
регулируются в них по модели английского права.
     Изучение  общего  права должно начинаться с изучения английского права.
Общее право --  это система, несущая на себе глубокий отпечаток его истории,
а  эта история  до  XVIII века  -- исключительно история  английского права.
Данное обстоятельство является определяющим, даже если учесть, что некоторые
правовые  системы,  такие,  например, как правовая  система США, в настоящее
время глубоко отличаются от английского права и  что в других  странах, как,
например,  в Индии или  Судане, право лишь частично  подверглось английскому
влиянию, оставшись в сфере "личного статуса" верным своим традициям.
     В связи  с ограниченными  возможностями  мы в  этой  части  нашей книги
рассмотрим лишь  английское право и право США. Право Индии и право Пакистана
будут рассмотрены в следующей, четвертой части.

Раздел первый АНГЛИЙСКОЕ ПРАВО
     267.  Географические   пределы.   Строго   говоря,   сфера   применения
английского  права  ограничивается  Англией и Уэльсом.  Оно  не является  ни
правом Соединенного Королевства, ни правом Великобритании, так как  Северная
Ирландия,   Шотландия,  острова  Ла-Манша  и  остров  Мэн   не   подчиняются
английскому  праву. Поэтому от  термина "британское право" нужно отказаться.
Следует   видеть   различие   между  узкой   концепцией  английского  права,
рассматриваемого как свод  юридически обязательных норм, и  универсальностью
этого  права, понимаемого  как модель для  значительной части  человечества.
Английское право действительно  занимает доминирующее место  в семье  общего
права. И не только в самой Англии, где исторически сложилось общее право, но
и во многих других  странах  английское  право продолжает  быть  моделью, от
которой,  конечно,  можно отклоняться в ряде вопросов,  но которая  в  целом
принимается во внимание и почитается.
Глава 1. ИСТОРИЯ АНГЛИЙСКОГО ПРАВА
     268. Исторический  характер английского права. При изучении английского
права  знание  истории  еще более необходимо, чем  при изучении французского
права. Английское право не знало, как мы это. увидим, обновления  ни на базе
римского права, ни в силу кодификаций, что характерно для французского права
и   для  других  правовых  систем  романо-германской  правовой  семьи.   Оно
развивалось автономным путем, контакты с  Европейским континентом оказали на
него лишь  незначительное  влияние. Английский  юрист, преуменьшая  значение
преемственности  в развитии европейских правовых систем  и ошибочно' трактуя
кодификацию  как  разрыв   с  традициями,  любит  подчеркивать  историческую
преемственность  своего  права.  Ему  кажется,  что  это  право  --  продукт
длительной  эволюции,  которая   не   осложнялась  никакими   революционными
волнениями;   он   гордится  этим  обстоятельством   и   не   без  оснований
рассматривает его  как доказательство  великой  мудрости  общего  права, его
способности  приспосабливаться  к   меняющимся  условиям,  его  непреходящей
ценности, а также как доказательство аналогичных качеств  английских юристов
и вообще англичан.
     Не  следует  преувеличивать  этот  "исторический" характер  английского
права.  Англичане любят подчеркивать его, подобно тому  как французы склонны
говорить о  рациональности и логичности  своего права. На  самом  деле  роль
традиций  и рационализма  в  становлении и развитии  того и другого права не
столь уж различна, так  как французское право, как и английское, должно было
приспосабливаться  к изменениям и  учитывать  нужды общества, которые всегда
были и остаются, в общем,  очень сходными. Революции были скорее преходящими
эпизодами в длительной эволюции французского права.
     В  истории английского  права  можно выделить четыре основных  периода.
Первый  период  предшествовал нормандскому  завоеванию 1066 года; второй, от
1066  года до установления династии  Тюдоров (1485 год),--период становления
общего права,  когда  оно  утверждается,  преодолевая  сопротивление местных
обычаев.  Условия   этого  периода  оказали  на  правовую  систему  влияние,
ощущаемое еще  и в настоящее  время. Третий период, с 1485 до  1832  года,--
расцвет  общего права;  однако  оно  вынуждено  было пойти на  компромисс  с
дополнительной  правовой  системой,  что  нашло  свое  выражение  в  "нормах
справедливости". Четвертый период--с 1832 года и до наших дней,  когда общее
право  встретилось  с  невиданным  развитием законодательства и должно  было
приспособиться    к   обществу,   где   постоянно    усиливается    значение
государственной администрации.
Отдел I. Англосаксонский период
     269.  Законы варваров.  Есть дата, которая является основополагающей  в
истории английского права, как и  в истории самой Англии и  Европы: это 1066
год, когда Англия была завоевана нормандцами.
     Период,   предшествовавший  этой  дате,   в  Англии  называют  периодом
англосаксонского права.  Римское господство,  хотя оно и  длилось  в  Англии
четыре столетия -- от  императора  Клавдия до начала  V века,--  оставило  в
Англии не  больше  следов, чем  кельтский период  во Франции  или иберийский
период в Испании. Для историков английского права история права начинается с
эпохи, когда римское господство прекратилось и различные племена германского
происхождения -- саксы, англы, юты, датчане -- возобладали  в Англии. Именно
в  эту эпоху Англия была обращена в  христианство миссией святого  Августина
Кентерберийского (596 год).
     Право   англосаксонской   эпохи   малоизвестно'.  После   обращения   в
христианство законы составлялись так же, как  и в континентальной  Европе, с
тем лишь  отличием,  что писались они  не на  латыни, а  на  англосаксонском
языке.  Как  и  другие  варварские законы,  они  регулировали  только  очень
ограниченные аспекты тех общественных отношений, на которые распространяется
современная концепция права. Законы Этельберта, составленные около 600 года,
включают всего 90  коротких фраз. Законы  датского короля Канута (1017--1035
годы),  составленные  четырьмя  веками  позже, гораздо  более разработаны  и
знаменуют уже  переход от  эры общинно-племенной к феодализму.  Персональный
принцип  уступает  место, как и во Франции, территориальному, но действующее
право  остается  сугубо  местным,  хотя  страна  и  была  подчинена  единому
суверену. До нормандского завоевания не было права, общего для всей Англии.
Отдел 11. Становление общего права (1066--1485 годы)
     270.  Нормандское завоевание  (1066  год).  Само  по  себе  нормандское
завоевание не изменило существовавшего положения. Вильгельм Завоеватель (как
неудачно его  называют) претендовал  на  господство  в  Англии на  основании
наследственных титулов, а не в силу права  завоевателя. Он специально заявил
о сохранении действия англосаксонского права, и мы увидим, что до наших дней
английские юристы и судьи в ряде случаев  упоминают и даже применяют тот или
иной закон англосаксонской эпохи.
     Однако  нормандское  завоевание   --  серьезнейшее  событие  в  истории
английского права,  так  как  оно  принесло  в  Англию вместе с  иностранной
оккупацией сильную централизованную власть, богатую опытом административного
управления, испытанного  в  герцогстве Нормандия. 'С нормандским завоеванием
общинно-племенная эпоха кончилась: в Англии установился феодализм.
     271.  Феодализм  в  Англии.  Английский  феодализм очень отличается  от
феодализма,  существовавшего в  эту же эпоху во  Франции,  в Германии или  в
Италии.   Нормандские   сеньоры,  последовавшие  за  Вильгельмом  в  Англию,
очутились  в побежденной стране, которой  они не знали, а нравы  и население
которой презирали.  Они  почувствовали необходимость сгруппироваться  вокруг
своего  господина,  чтобы  защитить  свои завоевания и  свою  собственность.
Завоеватель сумел избежать опасности, которую  представляли для него слишком
мощные  вассалы:  при  распределении  земель,   которые  он  раздавал  своим
соратникам, он не создал ни одного крупного феода, и поэтому ни один "барон"
не мог соперничать с ним. В 1290 году был принят закон ("Quia emptores"), по
которому только  король мог жаловать  земли, что  еще раз подтвердило прямую
зависимость  феодалов  от  короля. Дух организации и  дисциплины выразился в
создании в 1086 году "Книги  страшного суда", в которую было занесено 15 000
поместий  (manors)  и 200  000  дворов, существовавших  тогда в  Англии. Дух
военной  организованности   и   дисциплины,   характерный,   в  отличие   от
Европейского континента, для английского феодализма, отразился и на развитии
общего права.
     272.  Определение  общего  права.  Что  же  такое   это   общее  право,
называвшееся сomune 1еу на  нормандском жаргоне, который с царства Эдуарда I
(1272 -- 1307 годы) до XVII века был разговорным языком для юристов  Англии,
тогда как письменностью,  как и в остальной Европе, была латынь? Comune lеа,
или общее право, в противовес местным обычаям  -- это  право, общее для всей
Англии.  В 1066  году  оно  еще не  существовало.  Собрание свободных людей,
называемое Судом  графства (Сounty  Court),  и его подразделение  Суд  сотни
(Hundred  Court)  осуществляли  в тот  период  правосудие на основе  местных
обычаев в условиях строжайшего формализма и используя способы доказательств,
которые вряд ли можно назвать рациональными. После завоевания суды графств и
суды сотен были постепенно заменены феодальной юрисдикцией нового типа (суды
баронов,  мэнорские  суды и т. п.), которые  судили также на основе обычного
права  сугубо локального характера.  В сфере  действия церковной юрисдикции,
созданной после завоевания, применялось каноническое право,  общее для всего
христианства. Общее право.-- право английское и общее для  всей Англии, было
создано   исключительно    королевскими    судами,   называвшимися    обычно
Вестминстерскими -- по месту, где они заседали начиная с XIII века.
     273.  Компетенция  королевских  судов.  После  нормандского  завоевания
королевские  суды  в   Англии  не  имели  универсальной  компетенции.  Споры
передавались,  как  правило,  в  различные перечисленные  ранее суды. Король
осуществлял  только  "высший  суд".  Он вмешивался  в споры в исключительных
случаях: если существовала угроза миру в королевстве или если обстоятельства
дела были таковы,  что его нельзя было разрешить в обычном порядке. Суд, где
король  решал  дела  с помощью своих  приближенных  (Curia  regis),--это, по
существу,  суд особо  знатных людей и  особо крупных дел, а не  обычный суд,
доступный каждому.
     В  рамках  Курии  в  XIII  веке сложились автономные образования, в том
числе    наделенные    судебной