в
котором они  жили.  Иногда  им не  платили  вообще".  Однако не  может  быть
культуры без творчества, а творчества без творцов, способных прокормить себя
своим трудом.
     Первоначально   охрана   интересов   авторов   и   их   правопреемников
обеспечивалась  с помощью системы привилегий, выдаваемых "милостью монарха".
Верховная  власть  покровительствовала  отдельным   издателям  и  владельцам
мануфактур.  Первый  в  мире патент  на  изобретение  был  выдан  в  1421 г.
городской управой  Флоренции на  имя  Филиппо Брунеллески,  который  изобрел
корабельный  поворотный  кран.  Древнейший  из   всех  патентов  Англии  был
пожалован Генрихом  VI в 1449  г. выходцу  из Фламандии Джону из  Ютимана на
изготовление цветного стекла для окон Итонского колледжа.
     По мере роста влияния буржуазии система  привилегий сменяется законами,
признающими   за  авторами   и  их  правопреемниками  право  на  монопольное
использование принадлежащих  им произведений и технических новинок в течение
установленного срока. "Право" изобретателей было впервые упомянуто в Венеции
в  хартии  от 19  марта 1474 г.,  в которой  уже  признавались их "моральное
право"  и исключительное право на использование своего изобретения в течение
ограниченного периода времени.
     В  1710 г. в Англии  появился  и первый авторский закон, известный  под
названием "Статут  королевы Анны"  и содержавший один из важнейших принципов
авторского  права  - принцип  "копирайт"  - право на  охрану опубликованного
произведения, запрет тиражирования произведения без  согласия автора. Именно
автору предоставлялось  исключительное право  на  публикацию произведения  в
течение  14  лет  с  момента  его  создания, а  также  была дана возможность
продления этого  срока  еще на 14  лет при  жизни автора.  Вслед  за Англией
патентные и  авторские  законы  были  приняты в  США,  во  Франции и  других
европейских  странах.  Стали широко продавать  и  покупать  права на издания
произведений  литературы, постановку  различных драматических  произведений.
Торговля книгами  и  связанная с ней  торговля авторскими правами  приобрели
массовый характер.
     "Изобретение" авторского и патентного законодательства явилось одним из
значительнейших достижений  человечества  в  области права. Абсолютное право
закреплялось и на способы индивидуализации участников экономического оборота
- фирменные наименования и товарные  знаки. Все эти правовые  институты были
обособлены  друг от друга, не образовывали  единой  системы,  не имели общих
положений.
     Происхождение    термина    интеллектуальная    собственность.   обычно
связывается  с французским законодательством конца  XVIII  в.  Первоначально
считалось, что патент или исключительное право на использование произведения
представляются  собой договор  между  обществом  и  изобретателем (автором):
общество   защищает   правообладателя,   гарантируя  ему  вознаграждение  за
обнародование изобретения (произведения искусства) и соглашаясь обеспечивать
его  беспрепятственное  и  монопольное  использование  в   промышленных  или
коммерческих целях.
     В  соответствии  с  данной  теорией  право создателя любого творческого
результата,   литературного   произведения  или   изобретения  является  его
неотъемлемым, "природным"  правом,  возникает из  самой  природы  творческой
деятельности   и   "существует   независимо   от   признания   этого   права
государственной  властью".[1]   Возникающее  у  творца  право  на
достигнутый    им   результат   рассматривалось   как    аналогичное   праву
собственности,  возникающему  у лица, трудом  которого создана  материальная
вещь.
     Во Франции при "старом порядке"  за автором было окончательно  признано
право  на   литературные   произведения.   Революция  1789  г.   смела   все
"привилегии",  в   результате  чего  было  провозглашено:  "Все,  что  автор
открывает  для  публики,  становится  общественной  собственностью"  (Декрет
Учредительного собрания 1789 г.),[2] но  вскоре даже  новый режим
пересмотрел  свое  решение. Два закона (1791 и 1793 гг.)  впервые в  истории
гарантировали защиту  всех  форм  творчества (литературного, драматического,
музыкального,  изобразительного)  при воспроизведении всеми известными тогда
методами.
     Во  вводной части французского  патентного закона 1791 года говорилось,
что  "всякая новая идея, провозглашение и осуществление  которой  может быть
полезным  для  общества,  принадлежит  тому,  кто  ее  создал,   и  было  бы
ограничением прав  человека  не рассматривать новое промышленное изобретение
как собственность его творца".[3] Следствием такого подхода стало
закрепление   во   французском   законодательстве   понятий  литературной  и
промышленной собственности.  Еще раньше идея об  авторском  праве как "самом
священном виде  собственности"  была воплощена в  законах нескольких  штатов
США. Так, в  законе штата Массачусетс от 17 марта 1789  г.  указывалось, что
"нет  собственности, принадлежащей человеку более,  чем та, которая является
результатом его  умственного труда".[4]  Аналогичные  конструкции
были закреплены в законодательстве многих стран.
     Законодательное обеспечение  интеллектуальной собственности развивалось
постепенно. Наиболее "бурную" историю имеет авторское право, патентное право
более консервативно (в ФРГ до настоящего времени действует Закон о  патентах
1877 г. с изменениями и дополнениями).[5]
     В XIX в. авторское право  французского  образца  послужило  моделью для
остальных стран континентальной Европы, а также, после второй мировой войны,
и  для Всеобщей декларации прав человека 1948  года: "Каждый имеет право  на
защиту его  моральных прав  и материальных интересов, являющихся результатом
научных,  литературных   или  художественных  трудов,  автором   которых  он
является".
     В  ХХ в.  большое  значение  приобрел  вопрос  о  международной  охране
авторских прав.  Ряду стран пришлось пересмотреть  свое законодательство  об
авторском праве  в целях защиты неимущественных прав создателей;  постепенно
начали признаваться, хотя и на основании  многочисленных норм  общего права,
личные неимущественные права авторов в качестве предмета правовой охраны.
     Осознание  важной   роли   авторов  и  правообладателей  в   социальном
прогрессе,  а  также  понимание  того,  что  общество заинтересованно  в  их
всесторонней поддержки. В 1886 г. была принята  Бернская конвенция об охране
литературных  и  художественных произведений.  Позже -  другие международные
договоры (конвенции) регулирующие сферу интеллектуальной собственности.


     ВОПРОСЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ОБЛАСТИ АВТОРСКОГО ПРАВА И
СМЕЖНЫХ ПРАВ
     С  1993 г. в России действует  Закон РФ "Об  авторском  праве и смежных
правах".  Принятие  Закона  позволило   по-новому  взглянуть   на   проблемы
авторского  права  и смежных  прав в Российской Федерации.  Творческие люди,
лучшие представители российской интеллигенции, наконец, получили возможность
не  только   достойно  создавать   себе  моральный  имидж,   но  и  улучшать
материальное  положение.  Прошли  времена  ВААП, которое  ассоциировалось  у
творцов как  орган,  защищающий  интересы государства,  а не автора, который
приносил прибыль  государству, а  не автору,  и  служил  государству,  а  не
автору.
     У   творческой   интеллигенции   появилась  возможность  создать   свою
организацию,  которая  защищала  бы интересы автора, работала  для него. Так
было  создано Российское авторское общество, получившее признание у авторов,
и официальную поддержку государства. Был подписан Указ Президента Российской
Федерации,  в котором Президент брал покровительство над созданным авторским
обществом  и рекомендовал всем  государственным  и  местным  органам  власти
оказывать всяческое  содействие  в реализации его задач. Был подготовлен ряд
постановлений Правительства РФ,  связанных с практическим применением Закона
РФ  "Об авторском праве и смежных  правах". Вслед за этим возникли  судебные
споры, стала  нарабатываться правоприменительная  практика.  Вскоре началась
активная работа программы ТАСИС в области  интеллектуальной собственности  -
российские  специалисты стали  проходить стажировку  в  европейских странах,
проводились семинары и в России.
     Казалось  бы,  в вопросе интеллектуальной  собственности  Россия начала
преуспевать,  но,  откуда-то   появилось   бесконечное  множество  различных
коммерческих и  некоммерческих структур,  называющих  себя  организациями по
коллективному управлению авторскими правами.
     Бороться  с этим  явлением  можно  только с  помощью  совершенствования
законодательства,  и прежде  всего, приведения его к имеющимся международным
аналогам.  Назрела  острая необходимость приведения Закона  РФ "Об авторском
праве и смежных  правах" в  соответствие с требованиями  Бернской конвенции.
Положения  Закона  необходимо  увязать  с  практикой,  устранить  внутренние
противоречия, которые выявились в ходе его применения.
     Первым   идею  реформирования  законодательства  выдвинуло   Российское
агентство   по  патентам  и  товарным  знакам  и   вышло  с  предложением  в
Правительство Российской Федерации о необходимости внесения  соответствующих
изменений.  Предложение  было  включено  в  план  законодательных  инициатив
Правительства РФ.
     Предложения    Роспатента,    разработанные     специально    созданной
Межведомственной рабочей группой, предусматривали  внесение изменений  в ряд
статей  Закона РФ "Об  авторском праве  и  смежных правах" В  первую очередь
изменения  касаются  статьи 17,  п.  1  ст.  28  Закона.  Они направлены  на
достижение полного соответствия Закона целям, принципам и нормам Конституции
РФ.
     Внесение изменений в п. 1 и 3, ст. 5, п. 2, ст. 16, и п. 1, ст. 19, 27,
28   обусловлено   необходимостью   приведения   Закона  в   соответствие  с
международными актами и договорами, и в первую очередь, Бернской конвенцией,
к которой Россия присоединилась в  марте 1995 г., то есть уже после принятия
Конституции РФ.
     Следует   обратить  внимание  на  то,   что  Россия  ведет   работу  по
присоединению  к  Всемирной торговой  организации (ВТО).  Это  обусловливает
принятие обязательств по выполнению требований ТРИПС. (Соглашения о торговых
аспектах интеллектуальной  собственности) и  именно  предлагаемые  изменения
российского  законодательства в сфере  авторских  и  смежных  прав  позволят
России   активно   сотрудничать  с   зарубежными   интеллектуально-правовыми
аналогами.
     Безусловному совершенствованию  подлежат и иные нормы Закона Российской
Федерации "Об авторском праве и  смежных правах". К примеру ст. 26  не может
работать (или  создавать правовые последствия) в той редакции, в которой она
теперь  существует.  Напомним, что нормами  данной статьи  предусматривается
выплата  вознаграждения авторам  произведений, исполнителям и производителям
фонограмм  за  воспроизведение  аудиовизуальных произведений  и фонограмм  в
личных целях.
     Терминология данного утверждения требует пояснений. Что же такое личные
цели? И каков круг участников домашнего  просмотра? И  можно  ли скопировать
аудио-видеопродукцию для самого себя,  для  близких... И кто за это заплатит
автору?
     Домашнее копирование получило широкое  распространение в России в связи
с  большим   поступлением   в   гражданский  оборот  звуко-видеозаписывающей
аппаратуры и ростом спроса на нее со стороны граждан. Однако "обещанное" ст.
26  Закона  вознаграждение  ни  авторы,  ни  исполнители,  ни  производители
фонограмм  по настоящее время ни разу не получали. В чем причина? Дело все в
том, что закрепленный в статье  порядок реализации указанного выше положения
сложен  и не практичен.  Так, согласно п. 2 ст.  26 Закона вознаграждение за
воспроизведение аудиовизуального произведения или  звукозаписи выплачивается
изготовителями или импортерами оборудования и материальных носителей. Сбор и
распределение  этого  вознаграждения  осуществляется  одной из  организаций,
управляющих  имущественными  правами  авторов,  производителей  фонограмм  и
исполнителей  на  коллективной  основе, в  соответствии с соглашением  между
этими   организациями.   Размер   вознаграждения   и   условия  его  выплаты
определяются  соглашением  между указанными изготовителями и импортерами,  с
одной стороны, и  организациями, управляющими имущественными правами авторов
и иных  правообладателей, с другой  стороны,  а  в случае,  если стороны  не
достигнут такого соглашения, - специально уполномоченным органом  Российской
Федерации.
     Таким  образом,   для   того,   чтобы   правообладатель   мог  получить
вознаграждение,   необходимо,  как  минимум,   заключение  двух  соглашений:
соглашения между организациями,  управляющими имущественными правами авторов
и  других  правообладателей, соглашения между изготовителями, импортерами  и
организациями, управляющими  имущественными правами. Все это  тяжеловесно  и
затруднительно, а, порой, - невыполнимо. Затруднительность заключения данных
соглашений вызвана их условиями.
     Поэтому необходимо было ввести новый  порядок реализации положения, для
чего  следует  изменить его, внеся  соответствующие поправки в Закон. Именно
такой  логики и  придерживалось  Правительство Российской  Федерации, приняв
решение о необходимости совершенствования ст. 26 Закона Российской Федерации
"Об  авторском  праве  и  смежных правах".  Совершенствованием Закона  стало
заниматься  Российское  агентство по  патентам и  товарным  знакам в  рамках
специально  созданной  Межведомственной  рабочей  группы,  в  которую  вошли
представители  заинтересованных  министерств и  ведомств.  Видные  ученые  и
практики фактически завершили работу, и вновь подготовленный законопроект  в
ближайшее время поступит на утверждение в Правительство.
     В новом законопроекте  учтено все, в том числе и  постулат  о "домашнем
копировании". Относительно  него  предлагается  внести следующие изменения и
дополнения:  установление  размера  вознаграждения  и порядок  его  выплаты,
должны  находиться  исключительно  в  компетенции  Правительства  Российской
Федерации.
     Более   того,   перечень   оборудования   и   материальных   носителей,
относительно  которых  устанавливается  сбор  вознаграждения,  также  должен
утверждаться   Правительством  РФ.   А   вот   сбор  и  распределение  этого
вознаграждения   будут   осуществлять   уполномоченные   Правительством   РФ
организации, управляющие имущественными правами на коллективной основе.
     Исходя  из опыта  прошлых лет, полагаем, что введение данного механизма
приведет не  только к  реализации права на вознаграждение, но и к  появлению
дополнительных   возможностей  для   контроля   со  стороны  государства  за
осуществлением деятельности авторско-правовых обществ. Ведь  именно  на  них
будет возложена реализация авторского вознаграждения.
     Хотелось  бы   заранее  ответить  на  вопросы   относительно  правового
обеспечения  технической  проблемы.  Никаких  новшеств   в  законодательстве
относительно профессионального оборудования и оборудования, предназначенного
для экспорта, не ожидается. Как и раньше, они исключаются из круга объектов,
в отношении которых должно выплачиваться вознаграждение правообладателям.
     Авторы законопроекта "О внесении изменений и дополнений в  Закон РФ "Об
авторском праве и смежных правах" не  остановились на совершенствовании лишь
одной  статьи  Закона,  поскольку  авторское  вознаграждение  -   далеко  не
единственная  проблема в  области авторского  права  и смежных прав, которую
можно решить законодательным путем.
     Опыт  работы  в  области коллективного  управления  авторскими  правами
показал,   что  данная   область  также  должна  находиться  под   контролем
государства. Общество как политический институт пока  не может и не готово в
полной мере заниматься регулированием данного вопроса.
     В  ходе работы  над  законопроектом Роспатент намеренно приводил  нормы
закона в соответствие с нормами  Конституции РФ,  и  конечно,  с положениями
международных конвенций и договоров, к которым Россия уже присоединилась или
собирается присоединиться в  ближайшем будущем. Главным образом, речь идет о
Бернской конвенции по  охране литературных  и художественных произведений, а
также о Соглашении о торговых  аспектах прав интеллектуальной  собственности
(ТРИПС).
     Надо отметить, что работа по совершенствованию законодательства ведется
постоянно, и при этом  она  крайне неблагодарна, поскольку далеко не  право,
порой,  диктует  России  путь,  а  политические  амбиции,  часто  меняющихся
политиков.

     РЕТРООХРАНА И ЕЕ ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ
     С  середины  ХХ в.  все  чаще в  качестве  одного из вариантов  решения
проблем, связанных с необходимостью освоения новых источников финансирования
интеллектуальной деятельности, выдвигаются предложения  о введении в тех или
иных формах  института платного общественного достояния, связываемого обычно
с  созданием  и деятельностью  фондов  или других  структур,  обеспечивающих
финансирование  и поддержку творческой деятельности, а также  предложения по
использованию организационных возможностей государства в этой сфере.
     В вопросе о правовой  природе этого института  конкурируют два подхода:
согласно одному  из  них, платное общественное  достояние  есть  продолжение
авторского  права,  согласно  другому  -  инструмент фискального  характера,
своего рода налог или сбор, взимаемый в интересах  развития культуры.  Такой
налог иногда называют "культурной рентой". В предлагаемой трактовке  платное
общественное  достояние  оказывается одним из инструментов, используемых для
финансирования  соответствующей  деятельности за счет сборов, обеспечиваемых
этим институтом.
     Существует  и третий подход,  предполагающий сочетание двух первых. Это
институт  платного  общественного   достояния,   постепенно,   но  неуклонно
начинающий закрепляться в законодательстве большинства развитых стран  мира.
Этот  факт  позволяет говорить  о  возникновении  у  современных  государств
определенных обязанностей,  связанных с использованием объектов  авторских и
смежных прав, уже получивших право называться общественным достоянием.
     Категория   "общественное   достояние"   закреплена    в    действующем
законодательстве Российской Федерации.  Так,  в соответствии  с  п. 3 ст. 28
Закона   Российской   Федерации  "Об  авторском   праве  и  смежных  правах"
Правительством Российской  Федерации  могут устанавливаться  случаи  выплаты
специальных отчислений за использование  на  территории Российской Федерации
произведений,   перешедших  в  общественное  достояние.  Однако   фактически
общественное  достояние  в  России  оказывается  достоянием  тех,  кто   его
использует и тех, кто не имеет никакого отношения к его созданию.
     Особенно очевидно такое положение  в  сфере телевидения и радиовещания.
Телерадиовещательные организации получают доход благодаря использованию всей
совокупности   произведений,  как   перешедших,   так  и  не  перешедших   в
общественное  достояние.  Вознаграждение  авторам  и  иным  правообладателям
определяется  в  виде   процента  от  полученного   дохода.   В   результате
оказывается, что правообладателям уплачивается не только процент  от  дохода
от  использования  "охраняемых"  произведений, но  и  процент  от дохода  от
использования произведений, являющихся общественным  достоянием. Государство
в силу существующей экономической ситуации не в состоянии в достаточной мере
финансировать  ту  область  общественной  жизни,   которую  обычно  называют
"культурой".   В   то  же   время  не   находит  применения  такой  источник
финансирования  культуры,   как  установление  отчислений  за  использование
произведений, перешедших в общественное достояние.
     Каков   должен  быть   размер  отчислений