И.А.Близнец.
    Интеллектуальная собственность и закон. Теоретические вопросы


     © Copyright И.А. Близнец
     From: Louknitski@mtu-net.ru


     В данной книге,  составленной  из  оригинальных работ автора в  области
авторского  права и  смежных  прав,  предпринята  попытка проанализировать и
критически осмыслить комплекс вопросов  авторского права  и смежных  прав, в
том числе  вопросы  конвенционной  охраны  авторского права  и смежных прав,
выявить закономерности дальнейшего развития  системы  международной охраны в
этой сфере.
     В  книге  критически  оценена  зарубежная  монографическая  литература,
опубликованная за последние 30  лет. Многие ее источники приводятся впервые.
Также   подробно   анализируются   документы  и   материалы   многочисленных
международных конференций  и совещаний, имевших  место в сфере международной
охраны интеллектуальной собственности.
     Данная   работа  может  выступать  в  качестве  некоего  ориентира  при
осуществлении государством как внутренний политики в области культуры, так и
внешней, при осуществлении международного сотрудничества в этой области.


     Институт международного права и экономики имени А.С. Грибоедова (ИМПЭ)
     Кафедра   ЮНЕСКО   по   авторскому  праву  и  другим   отраслям   права
интеллектуальной собственности


     ТРУДЫ
     ПО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ
     СОБСТВЕННОСТИ


     Том III



     АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
     АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ


     Москва - 2001

     И.А.Близнец,
     Действительный государственный советник РФ,
     заместитель Генерального директора
     Российского агентства по патентам и товарным знакам,
     кандидат юридических наук, профессор


     ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ И ЗАКОН. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ВОПРОСЫ
     материалы по проблемам авторского права и смежных прав


     Под общей редакцией:

     Доктора социологических наук,
     профессора  кафедры  ЮНЕСКО  ИМПЭ  им.  А.С.  Грибоедова,  члена  Союза
писателей России
     С.П.Лукницкого

     Рецензент

     Доктор юридических наук, профессор
     Л.С.Симкин




     Предисловие
     Достоинство  человека  -  общечеловеческая  ценность,  для  нормального
функционирования любого государства, общества  в целом необходимо  признание
данного тезиса.  Достоинство неотъемлемо  от человека, оно выражает  природу
человека, на нем базируются и  из него следуют права  человека, они являются
некой формой существования достоинства, в них оно  получает свое воплощение.
К числу общепризнанных  прав человека Международный  пакт  об экономических,
социальных  и культурных правах относит право на участие в культурной жизни,
право пользоваться  результатами научного прогресса,  право на  образование.
Для реализации данных прав необходимо создать благоприятные условия созданию
и использованию произведений.
     Культурные  права  и  свободы  способствуют  поддержанию  человеческого
достоинства,  что  отмечается  в  Уставе  ЮНЕСКО,  в  котором,  в  частности
говорится  для  поддержания  человеческого  достоинства  необходимо  широкое
распространение культуры и образования среди всех людей.
     Таким образом, если государство заботиться о творческой  интеллигенции,
то  это  "мудрое  "  государство,  ибо  оно  в  конечном  итоге  "думает"  о
самосохранении и развитии общества.
     Кроме того,  интеллектуальная  собственность  есть  не только  духовное
богатство, она играет важную роль  в экономическом обороте.  Лишь реализация
одних авторских прав в ряде стран Запада обеспечивает  от 4 до  7 % валового
сбора.  Это  еще  раз  подчеркивает необходимость  придать  вопросам  охраны
интеллектуальной собственности  должное  внимание,  поощрять творчество или,
как сказал Авраам Линкольн поддерживать пламя гения топливом интереса.
     До  XIX  в.   вопросами  охраны   авторских   прав  не  занимались   на
международном уровне, ибо в этом особенно не было нужды, так как технические
средства  использования произведений  ограничивались  территорией  страны, а
коммерческие рынки для последних были ограничены.
     Однако  техническая революция  (появление кино,  радио,  звукозаписи  и
т.п.),  расширение международного  книжного  рынка привели  к  необходимости
поставить  вопрос  о международной охране авторских прав. Для признания прав
иностранных авторов и в свою очередь признания прав отечественных авторов за
рубежом  стали заключаться двусторонние договоры. Совершенно  очевидно,  что
строить  систему  международной охраны  с  помощью  двусторонних  соглашений
непрактично.  В  связи  с этим  со временем  государства стали  прибегать  к
заключению региональных и многосторонних конвенций.
     К региональным  конвенциям относится ряд  Панамериканских  конвенций, в
число которых входят: Конвенция в Монтевидео (1889 г.), Конвенция - в Мехико
(1902 г.), Конвенция - в Рио-де-Жанейро  (1906  г.), Конвенция  - в  Буэнос-
Айресе (1910 г.), Соглашение -  в Каракасе (1911 г.), Конвенция -  в  Гаване
(1928 г.), Вашингтонская конвенция (1946 г.). Однако с развитием технических
средств  распространения  произведений  становилось  все  очевидным,  что  с
помощью региональных  соглашений международную  охрану  авторского права  не
построить.
     Первая многосторонняя  конвенция  была  заключена в 1886  г. и получила
название  Бернская   конвенция   об  охране  литературных  и  художественных
произведений.   Данная  конвенция   многократно   пересматривалась.   Однако
положения  ее были  не  приемлемы для молодых развивающихся государств,  для
стран с  разными культурными  традициями.  Поэтому в 1952 г.  в  Женеве была
принята Всемирная конвенция об авторском праве.
     В указанных конвенциях закрепляются два основных положения:
     1) принцип ассимиляции (национальный режим произведениям)
     2) минимальный объем охраны.
     Понятно,  что  в настоящее время - время технического  прогресса, время
развития  компьютерной сети Интернет вопросы международной охраны авторского
права становятся еще более актуальными.  Как  уже  говорилось выше,  система
международной охраны авторского права представлена  главным образом Бернской
конвенцией об охране литературных и художественных  произведений и Всемирной
конвенцией  об авторском праве. Поэтому в настоящее  время особенно  назрела
необходимость проанализировать  конвенционные  нормы, понять, основываясь на
истории  разработки,  принятия  международных документов  тенденции развития
международной  охраны,  ибо  правовое   регулирование  отношений  в  области
международной   охраны   как  любое   правовое  регулирование  должно   быть
обусловлено закономерностями развития  общественного  бытия, а  законодатели
лишь должны осознать эти закономерности и принять нормы, отражающие их.
     К сожалению, несмотря на большую значимость  данного вопроса проблемы в
данной области  в  российской  юридической  литературе  должным  образом  не
рассматривались.  В  предложенной  монографии  автором  предпринята  попытка
проанализировать и критически осмыслить весь комплекс вопросов конвенционной
охраны  авторских  прав,   выявить  закономерности   и  высказать  некоторые
соображения о тенденциях дальнейшего развития системы международной охраны в
этой   сфере.  В  работе  автором   критически  оценена   монографическая  и
периодическая  литература,  опубликованная  за последние  30  лет.  В работе
подробно   анализируются   также  документы   и   материалы   многочисленных
международных конференций и совещаний, имевших  место за  последние  годы  в
сфере международной охраны авторского права и смежных прав.
     Данная работа посвящена и иным не менее важным проблемам
     интеллектуальной   собственности,   показать   значимость  которых   не
представляется возможным в силу ограниченных возможностей предисловия.
     Михаил ФЕДОТОВ,
     чрезвычайный и полномочный Посол РФ,
     доктор юридических наук, профессор



     Введение

     В  еще  недавние  советские  времена, в  голову  не  могло  прийти, что
изобретенное чудо техники, или сочиненная книга никакого правового отношения
не  имеют  к  их авторам,  а  являются достоянием лишь  государства,  потому
только,  что,  как  декларировалось, - государство учило,  одевало и кормило
изобретателей и авторов, и теперь ему надо возвратить взятое в долг.
     К этим же, ушедшим в прошлое временам относились и - ведомства, которые
давали жизнь  любому  открытию и  изобретению,  любому выстраданному сонету,
картине,  оратории,  а то и  не дай Бог роману.  На всякий  случай, подобные
ведомства  были  курируемы  спецслужбами.  Да  и   сами,  по  сути  являлись
помощниками оных.
     А до холодного  лета пятьдесят третьего, наш разговор вообще  не мог бы
состояться,  ибо в плоскости промышленной  (интеллектуальной)  разведки, для
любопытных  звучали  лишь  раскаты дружелюбных маузеров, - это при  том, что
изобретения, открытия  и прочие плоды разума граждан великой страны, тоннами
гнили на невостребованном поле тоталитарной власти.
     В  феврале  1999  г.  Правительством  России  было  принято  решение  о
воссоздании  единого федерального органа  исполнительной власти, призванного
нести  ответственность  за  востребованность  интеллекта  каждого гражданина
России.

     В   последний   год   второго   тысячелетия,  открывшего   эру   борьбы
интеллектуальных  сил,  в  России,  испокон  веков  славящейся  творчеством,
создано  ведомство,  которое  в  той  или иной  форме  существует  в  каждом
уважающем  свою  интеллигенцию государстве.  У  нас это ведомство называется
Российским  агентством по  патентам  и товарным  знакам, и, говоря, правовым
языком, оно  призвано  обеспечить реализацию  и защиту  авторского  права  и
смежных с ним прав. Хочется верить, что отныне невостребованность в талантах
будет снижаться, а права авторов, исполнителей и изобретателей защищаться.
     Российская интеллигенция поднимала  вопрос о создании  такого ведомства
давно. Необходимость его  возникновения была озвучена  в Послании Президента
России Федеральному Собранию РФ  еще  в 1998 г. Но  в  то  время  не удалось
доказать, что это не блаж российских  талантов, а мировая тенденция развития
общества, когда все  больше и больше внимания со стороны  государства в лице
государственных  органов  -  берущих  на вооружение  все  лучшее,  что  дает
интеллектуальный  потенциал,  уделяется  именно  вопросам авторского права и
смежных прав.
     В  нашей  стране,  в  том  числе  дореволюционной  России,  традиционно
существовало патентное ведомство, которое занималось проблемами промышленной
собственности,  и поэтому  в этой  сфере  наработан  достаточно большой опыт
работы. Более  того, воссозданный Роспатент обладает и потенциалом и кадрами
именно  в этом  направлении,  поскольку вся его  работа до недавнего времени
была сконцентрирована в сфере промышленной собственности.
     А  как  же область  авторского права  и смежных прав, спросите Вы? Ведь
проблема возникла не теперь.
     До восстановления в правах Российского Агентства по патентам и товарным
знакам  и  наделения  его  функциями в области  прав авторов  и  обладателей
смежных прав, значительная  часть  вопросов  авторского  права  решалась  на
уровне  Авторско-правовых обществ, старейшим из  которых является Российское
авторское общество и ряда федеральных ведомств, в пределах их компетенции.
     Несмотря  на то, что РАО находилось под патронажем Президента России  и
формально поставленная галочка "по утешению интеллигенции столь значительным
фактом" была поставлена, на деле  - это оказалось не  более как декларацией,
РАО  не могло, да  и не вправе  было решать вопросы  обеспечения  авторского
права и смежных прав на государственном уровне.
     В какой-то  степени безудержному развитию пиратства в  нашей стране, мы
обязаны отсутствием  контроля  со  стороны  государства за данной проблемой.
Пиратство  имеет  сегодня  тенденцию  развития во всем  мире,  по  прогнозам
специалистов  пиратская продукция в сфере Российского кинобизнеса составляет
90%,  в сфере  производства CD-ромов, аудиокассет с музыкальными  записями -
70-80% . Немного лучше дело обстоит  в книгоиздании,  но не настолько, чтобы
мы утешали себя почиванием на лаврах.
     С 1993 года ряд  федеральных министерств и ведомств пытались заниматься
вопросами   авторского   права:  прилагали  усилия  к  решению  проблемы   и
Министерство культуры, и Федеральная служба по телевидению и радиовещанию, и
Роскомпечать, и ГТК, и МВД, однако органа, координирующего деятельность всех
заинтересованных федеральных  ведомств, не существовало. Отсюда  возникали и
проблемы в организации работы  с  Авторско-правовыми обществами, и  проблемы
взаимодействия с международными организациями.
     Когда  складывающаяся  на данном  правовом  поле  обстановка  уже стала
угрожающей, именно Роспатент проявил инициативу, заявив, что он - именно  та
организация, которая  способна и обязана взять на себя  функцию  координации
всех  правовых  вопросов   по  проблемам   интеллектуальной   собственности.
Правительство  поддержало инициативу. Отныне  функция координации в сфере  в
том  числе  авторских и  смежных  прав возложена на  Российское Агентство по
патентам и товарным знакам.
     Первым  шагом, который  сегодня  делает  Роспатент,  является  создание
структур,   которые  будут   решать  эти  вопросы,   в  частности  создается
соответствующее  управление  в  составе Роспатента,  Общественный  Совет  по
авторскому   праву  и   смежным  правам,  рабочие  группы  по  приведению  в
соответствие законодательства Российской Федерации по заявленным вопросам. О
том, что служение интеллекту в государственной структуре дело перспективное,
говорит тот  факт,  что сегодня  уже к  нам  приходят  проситься  на  работу
квалифицированные кадры, опытные, несмотря на  молодость, специализирующиеся
в области авторских прав. Молодость и энергия необходима в  любом начинании,
а ведь впереди стоит колоссальная задача - Роспатент, на мой  взгляд, должен
возглавить координационную  работу по  реализации государственной политики в
сфере интеллектуальной собственности.  Именно  на это ведомство должна  быть
возложена  задача  по  формированию  нашей  позиции  за  рубежом,  и  именно
Роспатент должен осуществлять координацию работы авторско-правовых обществ.
     Утверждаю   это   столь   императивно,  поскольку   отсутствие  должной
координации и контроля было чревато до  недавнего времени весьма неприятными
фактами. В недалеком прошлом:  внезапно, с  определенной целью и на короткий
срок   создавались  авторские  общества,  потом   также  внезапно  исчезали,
"прихватив"  в небытие спешно  собранное авторское вознаграждение. Не должно
быть ситуаций, когда такого толка "общества" создаются бесконтрольно. В этой
области также нужно навести порядок.
     Есть и  еще  задача у  Роспатента - это приведение  в  порядок тех норм
Закона РФ "Об  авторском праве  и смежных правах",  необходимость пересмотра
которых была  доказана практикой.  Речь идет и о статье Закона,  связанной с
"чистыми носителями", о статье,  связанной с деятельностью авторско-правовых
обществ,  о  нормах закона,  регулирующих вопросы  общественного  достояния,
ретроактивной охраны и другие.
     Роспатент  намерен решать эти проблемы оперативно. И  это, конечно  же,
только  первые  шаги.  Задача не простая, и решать ее  придется, заручившись
поддержкой со  стороны  Правительства  России и  международных  организаций,
которые,  кстати,  с воодушевлением  восприняли решение Правительства  РФ  о
создании единого органа, работающего в сфере интеллектуальной собственности.
     Творчество  давно  уже  стало  понятием   внепространственным.  Поэтому
вопросы авторских  и смежных прав находятся сегодня в  поле зрения не просто
национальных обществ,  но - правительств зарубежных стран. Такова ситуация в
Германии,  Швейцарии, где сферой интеллектуальной  собственности  занимается
специальный   государственный  орган.   Такова  же   ситуация  во   Франции,
Великобритании и  Соединенных  Штатах.  Иными  словами,  крупнейшие  страны,
обеспечивающие наибольшие "объемы использования"  литературных,  музыкальных
произведений,   произведений   живописи,  ваяния   и   зодчества,   понимают
необходимость    активной    позиции   государства    в    данной   области,
государственного регулирования.
     Российское  Агентство  по  патентам  и  товарным  знакам  готово   и  к
конструктивному   сотрудничеству    с   научными   учреждениями,    учебными
заведениями.  В последние  годы во многих  из них  организованы спецкурсы по
тематике интеллектуальной собственности..
     Хочется  верить,  сто  со временем, уверен,  и в России  будет  создана
достойная  и  хорошая  отечественная "научная школа".  Но  и сегодня одна из
важных задач - подготовка  специалистов. При Роспатенте планируется создание
специального  методического  учебно-информационного  центра  для  подготовки
научных,  практических, кадров  для судебной  системы,  для административных
структур.  Ведь  Закон  только тогда  начнет  действовать  во  благо,  когда
реализовывать его будут люди компетентные.
     С воссозданием Российского  Агентства по патентам и  товарным  знакам в
новом качестве, уверен,  откроется новое  направление правовой деятельности.
Естественно не минет оно и защитников всего того, что мы с правовых  позиций
называем интеллектуальным потенциалом государства.
     Кинга,  которую я предлагаю внимаю читателя  композиционно  состоит  из
трех   частей.  Первая  -  статьи,  являющие  собой  опыт   монографического
исследования;  вторая  -  правовой  очерк  о  соотношении   антимонопольного
законодательства и  проблем авторского права  в  аудио-визуальной  сфере;  и
третья - сфера международной охраны, а  также на авторский  проект Концепции
государственной политики в области авторского права и смежных прав.


















     I.   ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ    СОБСТВЕННОСТЬ.    ПРАВОВЫЕ    АСПЕКТЫ.    ОПЫТ
МОНОГРАФИЧЕСКОГО ИССЛЕДОВАНИЯ




     ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

     Понятие интеллектуальной собственности, в  частности  авторского права,
появилось давно.  Социальное,  политическое и  потом экономическое  значение
произведений  литературы  и  искусства  признавалось уже  во времена Древней
Греции.  Творения писателей  и поэтов  должны были доводиться до  публики  в
неискаженном виде.
     Понятие гонорара как формы оплаты  творческого труда, особенности права
собственности на  произведения  искусства были известны еще римскому  праву.
Однако  в  целом юридическому  оформлению экономической  стороны  творчества
долгое время не придавалось особого значения, так как потребность  торговать
результатами интеллектуальной деятельности возникла  сравнительно поздно. До
этого  такие  результаты  распространялись  вне рынка,  не являясь объектами
экономического оборота, рыночных отношений.
     Находили  себе  пропитание  и  оратор Цицерон,  и  летописец Нестор,  и
философ Спиноза, но, как правило,  заработки не были непосредственно связаны
с   их  творческой   деятельностью.   Исторические   формы   воспроизводства
интеллектуального потенциала  общества базировались  в основном  на  системе
меценатства  -  творческих людей  субсидировали правители,  их  благополучие
целиком зависело от  благосклонности последних. Леонардо  да  Винчи вынужден
был  признавать:  "Служу  тому,  кто мне  платит".  Моцарт  и  Сальери  были
придворными музыкантами. До конца XVIII века  частная финансовая поддержка и
"внерыночное обеспечение"  способствовали  появлению  большинства  шедевров.
"Художники,  поэты,  писатели,  ученые  не  имели  особого  статуса.  К  ним
относились хорошо или плохо  - в зависимости от времени. Им  платили  и  как
слугам, и как придворным, и как принцам крови - в зависимости от общества,